5. Ceza Dairesi

"İçtihat Metni"Ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve cinsel amaçla kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından sanık ...’un yapılan yargılanması sonunda; ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı eyleminin çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs suçunu oluşturduğunun kabulü ile bu ve atılı diğer suçtan mahkümiyetine dair, Diyarbakır 1. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 31.12.2009 gün ve 2007/378 Esas, 2009/533 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtay’ca incelenmesi sanık müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı C.Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü: ... Devlet Hastanesi ve ... Adli Tıp Şube Müdürlüğünün raporlarına göre çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçunun tamamlandığının gözetilmemesi karşı temyiz bulunmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Diyarbakır C.Başsavcılığınca hazırlıkta bu dosyadan tefrik edilmiş olduğu anlaşılan Diyarbakır Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin 2007/160 Esas sayılı dosyanın akıbeti araştırılarak derdest olduğunun anlaşılması halinde her iki dosyanın birleştirilmesi, aksi halde bu dosya arasında getirtilip konulmasından sonra sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerektiğinin gözetilememesi,

Kabule göre de;

Sanığın sabıka kaydına konu ve kesinleşme tarihi itibariyle tekerrüre esas mahkümiyetinin 2 yıldan az hapis cezası olması ve 08.02.2008 tarihinde yürürlüğe giren 5728 sayılı Kanunla değişik CMK.nun 231. maddesinin 5. fıkrasında öngörülen sınırın 2 yıla çıkarılması ve 14. fıkrasındaki soruşturulması ve kovuşturulması şikayete bağlı suç olma koşulunun kaldırılması karşısında; hükmü veren mahkemece 5237 sayılı TCK.nun 7/2. maddesi uyarınca, söz konusu suç yönünden hükmün açıklanmasının geri bırakılıp bırakılmayacağının tartışılması zorunlu olduğu dikkate alındığında, sözü edilen hükümlülükten dolayı uyarlama kararı verilip verilmediği araştırıldıktan sonra sanık hakkında hükmolunan cezanın TCK.nun 58. maddesi uyarınca mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine karar verilip verilemeyeceğinin saptanması gerektiğinin gözetilmemesi, Kanuna aykırı, sanık müdafiin temyiz itirazları bu nedenle yerinde görülmüş olduğundan, hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 27/01/2011 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.