(Kapatılan) 6. Hukuk Dairesi

(Kapatılan) 6. Hukuk Dairesi         2013/4287 E.  ,  2013/6454 K.

Mahalli mahkemesinden verilmiş bulunan yukarıda tarih ve numarası yazılı ortaklığın giderilmesi davasına dair karar, bir kısım davalılar tarafından süresi içinde temyiz edilmiş olmakla, dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği görüşülüp düşünüldü. Dava,bir adet taşınmazda ortaklığın giderilmesi istemine ilişkindir. Mahkemece ortaklığın satış suretiyle giderilmesine karar verilmiş,hüküm davalılardan ... ve ... vekili tarafından temyiz edilmiştir.

Borçlu ortağın alacaklısı İcra Hakimliğinden İ.İ.K.nun 121.maddesine göre alacağı yetki belgesine dayanarak borçlunun ortağı olduğu taşınmaz için ortaklığın giderilmesi davası açabilir. Bunun için icra hakiminden yetki belgesi alması zorunludur. İcra hakiminden yetki belgesi almadan doğrudan doğruya veya yetkisi olmayan İcra Müdürünün verdiği yetki belgesine dayanılarak dava açılması halinde dava hemen reddedilmeyip, icra hakiminden yetki belgesi almak üzere önel verilmelidir. Bu şekilde açılacak davada borçlu ortak dahil tüm ortakların davaya dahil edilmeleri zorunludur.

Borçlu ortağın alacaklısı tarafından açılan davada birden fazla taşınmaz dava konusu edilmiş ise icra takibine konu borç miktarına göre dava tarihi itibariyle taşınmazlardan borçlu ortağın payına düşecek değerin tespit edilerek borca yetecek miktarda taşınmazın ortaklığının giderilmesine karar verilmesi, fazlaya ilişkin istemin reddedilmesi gerekir.

Olayımıza gelince;Davacı alacaklı borçlu ......İcra Müdürlüğünün 2010/.... sayılı takip dosyasındaki borcu nedeniyle icra mahkemesinden alınan yetki belgesine dayanarak borçlunun miras bırakanı Mümin Yurtsever'den intikal eden ....parsel nolu taşınmazda ortaklığın satış suretiyle giderilmesini talep etmiştir.

Dava dosyasında mevcut tapu kayıtlarında dava konusu ....parsel nolu taşınmazın davalılar mirasbırak... parsel sayılı taşınmazda elbirliği mülkiyetinin paylı mülkiyete çevrilmesine karar verildiği,kararın 20.6.2012 tarihinde kesinleşip tapuda infaz edildiği ve infazı gösterir son tapu kaydının dosyaya sunulduğu görülmüştür. Son tapu kaydı incelendiğinde dava konusu ... parsel nolu taşınmazın paylı mülkiyete tabi olduğu ve borçlu ...'in müstakilen 1/8 payının bulunduğu görülmüştür. Paylı mülkiyete tabi taşınmazlarda(taşınmazın niteliğinin arsa olması da dikkate alındığında) payın haczi ve satılması mümkün olup borçlu ...'in payının da müstakilen haczedilip satılabileceği anlaşıldığından mahkemece davanın reddine karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde satışa karar verilmesi doğru değildir. Hüküm bu nedenle bozulmalıdır.

SONUÇ;Yukarıda açıklanan nedenlerle davalılar vekilinin temyiz itirazlarının kabulü ile 6100 sayılı HMK.ya 6217 Sayılı Kanunla eklenen geçici 3.madde hükmü gözetilerek HUMK.nın 428.maddesi uyarınca hükmün BOZULMASINA, istek halinde peşin alınan temyiz harcının temyiz edenlere iadesine, 09/04/2013 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.