Danıştay 7. Daire Başkanlığı

Danıştay 7. Daire Başkanlığı         2020/3195 E.  ,  2023/2373 K. "İçtihat Metni" T.C. D A N I Ş T A Y

TEMYİZ EDEN (DAVALI) : ... Vergi Dairesi Başkanlığı (... Vergi Dairesi Müdürlüğü) KARŞI TARAF (DAVACI) : ...

İSTEMİN KONUSU : ... Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir. YARGILAMA SÜRECİ :

Dava konusu istem: Davacı adına, içinde bulunduğu araçta bandrolsüz sigara bulundurulduğunun tespit edildiğinden bahisle, takdir komisyonu kararına dayanılarak 4760 sayılı Özel Tüketim Vergisi Kanunu'nun 13. maddesinin 5. fıkrası uyarınca 2015 yılının Temmuz dönemi için re'sen tarh edilen özel tüketim vergisi ile bir kat tutarında kesilen vergi ziyaı cezasının iptali istemiyle dava açılmıştır.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti:... Vergi Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:...sayılı kararıyla; olayda, emniyet ekiplerince oluşturulan uygulama noktasında durdurulan ... plakalı aracın sürücüsü ...'in aracında zula olduğunu ve bölme içerisinde gümrük kaçağı sigara bulunduğunu itiraf ettiği, aynı araçta bulunan davacının 5607 sayılı Kanun'a muhalefet suçundan kaydının olduğu, sürücünün ise kaydının bulunmadığı hususlarının tutanak altına alındığı; öte yandan, olayla ilgili olarak açılan ceza davasında sanık ...'in savunmasında borcundan dolayı bu işi yaptığını, sigaraları Silopi'den ... adlı bir Suriyeli vatandaştan aldığını, köylüsü olan davacının sigaralardan haberinin olmadığını ve hastaneye gitmek için aracına bindiğini ifade ettiği, davacının da atılı suçlamayı kabul etmeyerek araçta sigara olduğundan haberinin olmadığını beyan ettiği, bu durumda, kaçak sigaraları bulunduran olarak kabul edilemeyeceği sonucuna varılan davacı adına yapılan cezalı tarhiyatta hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: İstinaf başvurusuna konu kararın hukuka ve usule uygun olduğu ve davalı idare tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği gerekçesiyle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Tesis edilen işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı ileri sürülmektedir. KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : İstemin reddi gerektiği savunulmaktadır. DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...'İN DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan kararın onanması gerektiği düşünülmektedir.

Karar veren Danıştay Yedinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME: Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir. KARAR SONUCU: Açıklanan nedenlerle;

1.Temyiz isteminin reddine,

2.... Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının ONANMASINA,

3.2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 50. maddesi uyarınca, bu kararın taraflara tebliği ve bir örneğinin de Bölge İdare Mahkemesine gönderilmesini teminen dosyanın ilk derece Mahkemesine gönderilmesine, 05/05/2023 tarihinde kesin olarak oyçokluğuyla karar verildi. (X) KARŞI OY :

Temyiz başvurusu, davacı adına, içinde bulunduğu araçta kaçak sigara bulundurulduğunun tespit edildiğinden bahisle 4760 sayılı Özel Tüketim Vergisi Kanunu'nun 13. maddesinin 5. fıkrası uyarınca takdir komisyonu kararına istinaden 2017 yılının Nisan dönemine ilişkin olarak re'sen tarh edilen özel tüketim vergisi ile bir kat tutarında kesilen vergi ziyaı cezasını iptal eden mahkeme kararına yönelik istinaf başvurusunun reddine dair kararın bozulmasına ilişkindir. 4760 sayılı Özel Tüketim Vergisi Kanunu'nun 13. maddesinin 5. fıkrasında; (III) sayılı listenin (A) ve (B) cetvelinde yer alan mallar bakımından, "müteselsil sorumluluk ve ceza uygulaması" başlığıyla "bulundurma" fiili vergiyi doğuran olay, "bulunduranlar" da vergi mükellefi olarak kabul edilmişiır.

Dosyanın incelenmesinden, 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'na muhalefetten suç kaydı bulunan davacının da içinde bulunduğu ...'in sevk ve idaresindeki araçta kaçak sigaraların tespit edildiği, ... Asliye Ceza Mahkemesinin kararında sanıkların, sigaraların bulunduğu araçta birlikte yakalandıkları, miktar yönünden fazla olan sigaraların araçta bulunduğundan haberdar olunmamasının hayatın olağan akışına aykırı olduğu gerekçesiyle suça konu eylemleri sabit görüldüğünden mahkumiyetlerine karar verildiği hususları birlikte değerlendirildiğinde, davacının bulunduran sıfatını haiz olduğu sonucuna ulaşıldığından temyize konu kararın bozulması gerektiği oyuyla çoğunluk kararına katılmıyoruz.