7. Ceza Dairesi

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

1.Suça sürüklenen çocuk ... müdafınin temyiz taleplerinin incelenmesi neticesinde;

Suç tarihinde 12-15 yaş grubunda olduğu anlaşılan suça sürüklenen çocuğun eylemine uyan 5846 sayılı Yasanın 81/4 maddesinde tanımlanan suç için öngörülen cezanın türü ve yukarı sınırına göre, dava zamanaşımı süresinin 5237 sayılı TCK.nun 66/1-e maddesi gereğince 8 yıl olduğu,

TCK.nun 66/2. maddesi gereğince bu sürenin 4 yıla düştüğü, zamanaşımını kesen mahkumiyet kararının verildiği 1.06.2009 tarihi itibariyle temyiz inceleme gününde 5237 sayılı 66/1/1.e 66/2.maddesi gereğince 4 yıllık asli zamanaşımı geçmiş bulunması bozmayı gerektirmiş, suça sürüklenen çocuk müdafiinin temyiz itirazları bu bakımdan yerinde görülmüş olduğundan, hükmün açıklanan nedenlerle BOZULMASINA, 1412 sayılı CMUK.nun 322. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak suça sürüklenen çocuk hakkındaki kamu davasının 5271 Sayılı CMK.nun 223/8.maddesi uyarınca DÜŞÜRÜLMESİNE, dava konusu bandrolsüz kopya 462 adet CD ve DVD 'nin 5728 sayılı kanunun 138.maddesiyle değişik 71.maddesinin 1.fıkrasının 1.bendi hükmü karşısında miktar ve değer itibariyle kişisel kullanım amacı dışında kaldığından ve anılan hüküm uyarınca bulundurulması suç oluşturacağından söz konusu ürünlerin 5846 sayılı kanun, 5237 sayılı TCK.nun 54/4.maddesi uyarınca müsaderesine,

2.Suça sürüklenen çocuk ... müdafinin vaki temyiz talebinin incelenmesi sonucunda; Suça sürüklenen çocuk ...'in baştan beri değişmeyen savunmalarında suça konu seyyar tezgahın arkadaşı ... ...'e ait olduğunu savunması karşısında, ... ... dinlenmeksizin eksik incelemeye dayalı olarak yazılı şekilde mahkumiyet kararı verilmesi;

Kabule göre;

1.5395 sayılı Çocuk Koruma Kanununun 35/1. maddesi gereğince suça sürüklenen çocuk hakkında sosyal inceleme raporu alınmadan veya aynı maddenin 3.fıkrasına göre, bu yönde ineeleme yaptırılmamasının gerekçesi kararda gösterilmeden hüküm tesisi,

2.09.12.1992 doğumlu olup suçun işlendiği tarihte 18 yaşını ikmal etmediği anlaşılan ve daha önceden hapis cezasına mahkum olmamış olan sanık hakkında tayin olunan kısa süreli hapis cezasının 5237 sayılı TCK' nın 50/3. maddesi uyarınca anılan maddenin 1. fıkrası bentlerindeki seçenek yaptırımlardan birine çevrilmesinin zorunlu olduğu gözetilmeden yazılı şekilde karar verilmesi,

3.5271 sayılı CMK'nun 231/6-c maddesinde düzenlenen "suçun işlenmesiyle mağdurun veya kamunun uğradığı zararın aynen iade, suçtan önceki hale getirme veya tazmin suretiyle tamamamen giderilmesi" ve diğer objektif ve sübjektif koşulların varlığı halinde, CMK'nun 231/5 madde ve fıkrası gereğince, hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilebileceği anlaşılmaktadır.

Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 03.02.2009 tarih ve 2008/11-250 Esas, 2009/13 Karar sayılı kararında; "hükmün açıklanmasının geri bırakılmasının objektif koşullarından biri olan zarardan kast edilen maddi zarar olup, bu zararın belirlenmesinde teknik bilgiye ihtiyaç duyulmayan hallerde hakim, kanaat verici basit bir araştırma yaparak zararı belirlemelidir." denilmektedir.

Bu ilkeler çerçevesinde, her olaya özgü ayrı değerlendirme yapılarak, maddi zararın kanaat verici basit bir araştırma ile tespit edilebilmesi halinde zararın giderilebilmesi koşulundan bahsedilebileceği, somut olayda suçun işlenmesi ile ortaya çıkan ölçülebilir bir zarar bulunmadığı gibi sabıkasız olan sanık hakkında CMK'nun 231. maddesindeki diğer objektif ve sübjektif koşullar tartışma konusu yapılmadan ve daha önce verilen ve açıklanması geri bırakılan hüküm, 5271 sayılı CMK'nun 231/6-a.maddesi kapsamında kasıtlı bir suçtan mahkumiyet olarak nitelendirilemeyeceğinden, "suça sürüklenen çocuğun daha önce kasıtlı bir suçtan dolayı mahkum edilmiş olması nedeniyle" şeklindeki yasal olmayan ve yetersiz gerekçe ile hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yer olmadığına karar verilmesi,

Yasaya aykırı, suça sürüklenen çocuk ... müdafıinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden 5320 sayılı yasanın 8/1.maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK.nun 321.maddesi uyarınca hükmün istem gibi BOZULMASINA, suça sürüklenen çocuğun cezada kazanılmış hakkının saklı tutulmasına, 24.12.2013 tarihinde oybirliğiyle karar verilidi.