Danıştay 13. Daire Başkanlığı

Danıştay 13. Daire Başkanlığı         2023/3280 E.  ,  2023/5499 K. "İçtihat Metni" T.C. D A N I Ş T A Y

İSTEMİN KONUSU : ... İdare Mahkemesi'nin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir. YARGILAMA SÜRECİ :

Dava konusu istem: Kocaeli Büyükşehir Belediyesi Fen İşleri Dairesi Başkanlığı Yol Bakım Onarım ve Yapım Şube Müdürlüğü'nce ... tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen ... ihale kayıt numaralı "Gebze İlçesi 2 Kısım (2023 yılı) Yol Yapımı" ihalesine ilişkin olarak davacı tarafından yapılan itirazen şikâyet başvurusunun reddine ilişkin Kamu İhale Kurulu'nun (Kurul) 26/07/2023 tarih ve 2023/UY.I-1043 sayılı kararının iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesi'nce verilen kararda; ihalelere katılım sağlayan tüzel kişilerin iradelerinin ancak kendileri adına teklif veren istekli vasıtasıyla ortaya koyulacağı, ihale teklifine davacı şirketi temsilen imza atan şahısların sorumluluğunun temsil ettikleri tüzel kişinin sorumluluğu ile bir bütün olduğu, davacı şirketin ortağı ve yönetim kurulu üyesi olup söz konusu ihale teklifine davacı şirketi temsilen imza atan ...'nün iş kazasına bağlı taksirle adam öldürmeye neden olma suçundan cezalandırılmasına karar verildiği, dolayısıyla mahkumiyet hâlinin mesleki faaliyetin yürütülmesinden kaynaklandığı anlaşıldığından, davacı şirketin ortağı ve yönetim kurulu üyesinin adli sicil kaydı olduğundan bahisle ihale dışı bırakılmasına karşı yapılan şikâyet başvurusunun reddine ilişkin işleme yönelik itirazen şikâyet başvurusunun reddine ilişkin dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır. Belirtilen gerekçelerle dava konusu işlem hukuka uygun bulunarak davanın reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI :

Davacı tarafından, ortakların/yönetim kurulu üyelerinin/yöneticilerin cezai hüküm giymiş olması nedeniyle ortağı/yönetim kurulu üyesi/yöneticisi olduğu tüzel kişinin/şirketin ihale dışı bırakılıp bırakılmayacağı hususunda kanunda açık bir düzenlemenin olmadığı, gerçek kişi isteklinin mesleki faaliyetlerinden dolayı yargı kararı ile hüküm giymesi halinde ihale dışı bırakılması gerektiği hususunda herhangi bir tereddüt bulunmadığı, ancak somut uyuşmazlıkta olduğu gibi, istekli tüzel kişi ise "ihale tarihinden önceki beş yıl içinde, mesleki faaliyetlerinden dolayı yargı kararıyla hüküm giymiş olma" durumunun uygulamasının mümkün olmadığı, çünkü tüzel kişi adına ve hesabına teklif sunan temsilcinin hukuken istekli sıfatını kazanamayacağı, istekli sıfatının, adına ve hesabına teklif sunulan tüzel kişiye ait olduğu, hakkında taksirle adam öldürme suçundan cezai hüküm bulunan ...'nün, şirketi temsilen teklife imza atmış olduğu, şahsın teknik/hukuki anlamda istekli olarak nitelendirilemeyeceği, yönetim kurulu üyesi olmasının da istekli sıfatını kazandırmayacağı, kanunda açıkça düzenlenmeyen bir konuda kanunun kapsamının genişletildiği, lafzı ve sistematiğine aykırı bir düzenleme yapıldığı, bu durumun Anayasa’nın hukuk devleti ilkesine aykırı olduğu, bu konuya ilişkin açık bir yasal düzenleme yapılması gerektiği, normlar hiyerarşisinin idarece ihlâl edildiği, ayrıca ihale dışı bırakılmaları ve teminatlarının gelir kaydedilmesine gerekçe olarak gösterilen taksirle adam öldürme fiiline ilişkin cezanın mesleki faaliyetten kaynaklanmadığı, ticari bir faaliyetin mesleki faaliyet olarak değerlendirilmesinin kanunun lafzını ve amacını aşar nitelikte olduğu ileri sürülmektedir. KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : Davalı idare tarafından, dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı belirtilerek istemin reddi gerektiği savunulmuştur. DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...'IN DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

Karar veren Danıştay Onüçüncü Dairesi'nce, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, dosya tekemmül ettiğinden yürütmenin durdurulması istemi hakkında ayrıca bir karar verilmeksizin gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME : İdare ve vergi mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir. KARAR SONUCU: Açıklanan nedenlerle;

1.Davacının temyiz isteminin reddine,

2.Davanın yukarıda özetlenen gerekçeyle reddi yolundaki ... İdare Mahkemesi'nin ... tarih ve E:..., K:... sayılı temyize konu kararında, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde sayılan bozma nedenlerinden hiçbirisi bulunmadığından anılan Mahkeme kararının ONANMASINA,

3.Temyiz giderlerinin istemde bulunan üzerinde bırakılmasına,

4.Posta giderleri avansından artan tutarın davacıya iadesine,

5.Kullanılmayan ...-TL yürütmeyi durdurma harcının istemi hâlinde davacıya idareye iadesine,

6.Dosyanın anılan Mahkeme'ye gönderilmesine,

7.2577 sayılı Kanun'un 20/A maddesinin ikinci fıkrasının (i) bendi uyarınca kesin olarak (karar düzeltme yolu kapalı olmak üzere), 12/12/2023 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.