9. Hukuk Dairesi

C) Yerel Mahkeme Kararının Özeti: Mahkemece yapılan yargılama sonunda, davacının çalıştığı bir kısım işverenleri tarafından açılan davada, taşeronlar ile ... arasındaki sözleşmelerin muvazaalı iş ilişkisine dayalı olduğu hususunun ... l.nci İş Mahkemesinin 2011/681 Esas ve 2013/16 karar sayılı ilamı ile kesinleştiği, davacı ve davacı gibi çalışan kişilerin artık ilk çalışmaya başladıkları tarihten itibaren davalı ...’ın işçisi olarak kabul edilmeleri gerektiği, davacı ve davacı gibi çalışan işçilerin yaptıkları işlerin aynı iş olduğu ve ancak alt işveren olarak adlandırılan ve muvazaa konusu olan işi yüklenmiş olan işverenler nezdinde çalıştıkları dikkate alındığında tüm çalışma dönemleri için aynı koşulların mevcut olduğu düşünülerek ilk işe girişten itibaren muvazaalı bir akde istinaden davalı işveren işçisi gibi kabul edilerek buna göre muhtemel hesaplama ve değerlendirmelerin yapılması ve davacının emsali olan işçinin almakta olduğu ücret ve diğer haklar nazara alınarak davacının da bu işçi gibi davalı işyerinde çalışmış olsa idi alması gereken haklarının belirlenmesi gerektiği gerekçesi ile davanın kabulü ile zamanaşımı da dikkate alınarak alınan hesap raporu doğrultusunda alacağın tahsiline karar verilmiştir. D) Temyiz: Kararı davalı vekili temyiz etmiştir. E) Gerekçe: 1.Dosyadaki yazılara toplanan delillerle kararın dayandığı kanuni gerektirici sebeplere göre, davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan temyiz itirazları yerinde değildir. 2. Hükme esas alınan bilirkişi raporunda ilave tediye alacağının hesaplanmasına esas ücret, emsal sendika üyesi işçinin ücreti esas alınarak belirlenmiş ve buna göre hesaplama yapılarak davaya konu işçilik alacakları kabul edilmiştir. Asıl işveren alt işveren ilişkisinin muvazaaya dayanması sebebiyle davacı işçi baştan itibaren asıl işverenin işçisi sayılsa da davacının toplu iş sözleşmesinden yararlanması sendikaya üyeliğinin işverene bildirildiği tarihten geçerlidir. Bu nedenle davalının işçisi olarak çalışan ve daha önceki sendikaya üyeliği sebebiyle önceki toplu iş sözleşmelerinde de yaralanan işçi ücretinin emsal alınması doğru olmaz. Bu nedenle öncelikle davacının sendika üyesi olup olmadığı ve üyeliğinin işverene bildirilip bildirilmediği araştırılmalı, bu durum sabit ise davacının sendikaya üye olduğu tarihte almakta olduğu ücretine, toplu iş sözleşmesinden yararlanmaya başladığı tarihte yürürlükte olan toplu iş sözleşmesi hükümleri uygulanmak suretiyle artışlar yapılmalı ve tespit edilen ücretlerine, sendika üyeliğinden önce ise sendika üyesi olmayan emsal işçi ücretine göre davaya konu işçilik alacakları hesaplanmalıdır. Davacı sendika üyesi değil ise tespit edilebilirse üye olmayan emsal işçi ücret, edilmez ise fiilen aldığı ücret üzerinden hesaplama yapılması gerekir. Eksik inceleme ile davacı işçinin tüm süre üzerinden toplu iş sözleşmelerinde de yaralanma sonucunu doğuracak şekilde ücret tespiti ile hüküm kurulması hatalıdır. F) Sonuç: Temyiz olunan kararın, yukarıda yazılı nedenden dolayı BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde ilgiliye iadesine 19.12.2016 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.