13. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; Bor madenlerinin işletilmesi kapsamında idarenin yatırım programında yer alan “....Tesisi” yapımı için ... İnşaat inşaat Malzemeleri Ticaret AŞ ( yeni unvanı ... İnşaat ve Ticaret AŞ ) ile 23.01.2012 tarihinde 91.524.000TL + 20.000.000 Avro + 15.000.000 USD bedelli sözleşme imzalandığını, davacı işin revize bitim tarihi olan 27.11.2015 gününe kadar sözleşme hükümlerine uygun olarak işi tamamlayarak geçici kabule hazır hale getiremediğini, süre uzatımları sonucunda 15.06.2017 tarihinde başlanan ana tesis performans test çalışmaları 23.10.2017 tarihinde yardımcı tesislerin ( buhar ve elektrik enerjisi üretimi ) performans test çalışmaları ise 26.12.2017 tarihinde tamamlandığını, 29.12.2017 tarihli Performans Testi Sonuç Tutanağında elde edilen test sonuçlarına göre tesisin performans kriterleri olan üretim kapasitesi, ton ürün başına cevher tüketimi, ton ürün başına kömür tüketimi, tesis verimi ve kazan verimi açısından kabul sınırları içinde kaldığı, ancak yüklenici tarafından taahhüt edilen değerlerden kapasite bazında %3,8566, cevher tüketimi bazında %2,5447 sapma olduğu ve tesisin cezalı kabul sınırları içinde kaldığı tespit edildiğini, bu tespitlere göre sözleşme hükümleri dahilinde tesis cezalı kabul sınırları içerisinde kaldığından kapasite düşüklüğü ve cevher tüketimi fazlalığından dolayı 9.388.615,87TL + 1.538.713,76USD + 2.051.618,34 EURO + performans cezası uygulandığını, geçici kabul eksiklikleri nedeniyle davacıdan KDV hariç 9.200.000,00TL alacaklarının oluştuğunu, ayrıca 22/10/2018 tarihinden itibaren işleyen günlük 900 TL geçici kabul eksiklikleri gecikme cezası alacaklarının olduğunu belirterek davanın reddini talep etmiştir. BİRLEŞEN DAVA; Birleşen Ankara 13. Asliye Ticaret Mahkemesinin 2020/443 esas sayılı davasında dava dilekçesinde özetle; Davacı şirket ile İdare arasında 23.01.2012 tarihinde "... Tesisi" işine ilişkin yapım sözleşmesi imzalandığı ve sözleşmeye bağlı olarak çeşitli tarihlerde ilave işlere ilişkin sözleşmeler imzalanarak yürürlüğe girdiğini, davacı şirketin sözleşme konusu eseri %100 oranında tamamlayarak teslim ettiğini. Kabul etmemekle beraber İdarenin, Sözleşme konusu eserin %99,069 oranında tamamlanmış olduğunu hakkedişlerde ve yazışmalarda kabul ve ikrar ettiğini, davacının, sözleşmede belirlenen teslim tarihinden önce teslim alarak işletmeye başladığı, halen işlettiği ve 176 Milyon TL bedelle mal ettiği tesiste 1 milyar 810 milyon TL gelir elde etmiş olmasına rağmen performans ve gecikme cezası adı altında davacı şirketi yaklaşık 250 milyon TL tutarında haksız bir ceza tehdidi ile de karşı karşıya bıraktığını, idarenin tüm bunlarla birlikte, kendi kusurları, proje eksiklikleri, tesis iyileştirme ve verimliliği artırma, tesisin işletilmesinden kaynaklı meydana gelen yıpranmalar gibi davacı şirkete atfı kabil kusuru mümkün olmayan hususlara ilişkinde eksik iş adı altında davacı nam ve hesabına tamamlatma yoluna gittiğini, tesiste eksiklik olmaması, davalı İdarenin taleplerinin yükümlülüğünde olmamasına, iyileştirme kapsamında yerine getirilmesine rağmen davalı idarenin bu doğrultuda davacıya göndermiş olduğu 01.06.2020 tarihli E.34062 sayılı yazı ile davacı namı hesabına ihaleye çıkıldığını ve müvekkil şirketçe varlığı kabul edilmeyen eksik işler nedeniyle 9.200.000,00 TL (KDV Hariç) bedelli sözleşmenin ... Müh. Elek. İnş. Taah. San. Ve Tic. Ltd. Şti. İmzalandığını davacı şirkete bildirdiğini, söz konusu eksiklikler davacı şirketten kaynaklanmayan proje eksiklikleri olduğunu, söz konusu eksiklikler incelendiğinde görüleceği üzere, davalı idarenin eksik olarak bahsetmiş olduğu hususların davacı şirketin yapım işinden kaynaklanan eksiklikler olmayıp gerek davalı idarenin projesindeki eksiklikler gerekse tesisin 5 yıldır idare tarafından işletilmiş olması nedeniyle ortaya çıkan yıpranmalar olduğunun anlaşıldığını, davacı namı hesabına sözleşme yapılmasını kabul etmekle birlikte yapılan sözleşme bedelinin fahiş olması nedeniyle davacı şirketçe kabulünün mümkün olmadığını belirterek, davacı şirket namı hesabına davalı idare tarafından yapılan ihale sonucu imzalanan 22.05.2020 tarihli sözleşmeden kaynaklanan borçtan, davacı şirketin şimdilik 550.000,00 TL borcunun olmadığının tespitine karar verilmesini talep ve dava etmiştir. BİRLEŞEN DAVA; Birleşen Ankara ... Asliye Ticaret Mahkemesinin ... esas sayılı davasında dava dilekçesinde özetle;Bor madenlerinin işletilmesi kapsamında idarenin yatırım programında yer alan "... Tesisi” yapımı için ... İnşaat İnşaat Malzemeleri Ticaret AŞ ( yeni unvanı ... İnşaat ve Ticaret AŞ ) ile 23.01.2012 tarihinde 91.524.000 TL + 20.000.000 Avro + 15.000.000 USD bedelli sözleşme imzalandığını, sözleşmeye göre işin bitim tarihi 2 ( 1100 gün ) 29.01.2015 olarak belirlendiğini, işin devamı sırasında ek iş verilmesi ve bir kısım nedenlerle çeşitli defalarda toplam 302 gün cezasız ek süre verilerek işin revize bitim tarihi 27.11.2015 olarak belirlendiğini, davacı işin revize bitim tarihi olan 27.11.2015 gününe kadar sözleşme hükümlerine uygun olarak işi tamamlayarak geçici kabule hazır hale getiremediğini, 29.12.2017 tarihli Performans Testi Sonuç Tutanağında elde edilen test sonuçlarına göre tesisin performans kriterleri olan üretim kapasitesi, ton ürün başına cevher tüketimi, ton ürün başına kömür tüketimi, tesis verimi ve kazan verimi açısından kabul sınırları içinde kaldığı, ancak yüklenici tarafından taahhüt edilen değerlerden kapasite bazında %3,8566, cevher tüketimi bazında %2,5447 sapma olduğunu ve tesisin cezalı kabul sınırları içinde kaldığının tespit edildiğini, bu tespitlere göre sözleşme hükümleri dahilinde tesis “cezalı kabul” sınırları içerisinde kaldığından, kapasite düşüklüğü ve cevher tüketimi fazlalığından dolayı 9.388.615,87TL + 1.538.713,76 USD + 2.051.618,34 EURO performans cezası uygulandığını, uygulanan bu ceza nedeniyle firmadan 9.388.615,87TL + 1.538.713,76USD + 2.051.618,34 EURO performans ( kapasite düşüklüğü ve cevher tüketimi fazlalığı ) performans cezası alacaklarının olduğunu belirterek kapasite düşüklüğü ve cevher tüketimi fazlalığından dolayı kesilen 9.388.615,87TL + 1.538.713,76 USD + 2.051.618,34EURO performans cezasının temerrüt tarihinden itibaren TL kısmı için ticari faizi, döviz cinsinden olan kısmı için 3095 sayılı kanunun 4/a maddesi uyarınca hesaplanacak faizi ile birlikte tahsiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir. Cevap dilekçesinde sözü edilen ... Ticaret Mahkemesinin ... esas sayılı dosyasının celbi ile incelenmesinde davacı ... tarafından davalı ... hakkında 23.01.2012 tarihli sözleşme kapsamında gecikme cezasından kaynaklanan menfi tespit talebi ile 29.09.2020 günü saat 14.54'de açıldığı ve derdest olduğu anlaşılmıştır. Mahkememize açılan iş bu dava ve birleşen davalar ile ... Ticaret Mahkemesinin ... esas sayılı davasının aynı taraflar arasında ve 23.01.2012 tarihli aynı sözleşmenin uygulamasından kaynaklandığı, bu kapsamda birisi hakkında verilecek karar diğerini etkileyeceğinden aralarında hukuki ve fiili irtibat bulunduğu, öte yandan delillerin birlikte değerlendirilmesinin HMK 30 maddesi uyarınca usul ekonomisinede uygun düşeceği sonuç ve kanaatine varıldığından HMK 166/1 maddesi uyarınca mahkememizde açılan dava ve birleşen davaların daha önce açılmış olan ... Ticaret Mahkemesinin ... dava ile birleştirilmesine dair aşağıdaki şekilde karar vermek gerekmiştir.