20. Hukuk Dairesi

Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; davacının müvekkili şirkete resmiyette ortak olduğu, ancak 2012 yılı başından itibaren kendi kararınca işten ayrılarak dönmediğini, müvekkili şirket ile davalı taraf arasında düzenlenen ortaklık sözleşmesinin 4/d maddesinde ortağın keyfe keder ortaklıktan ayrılamayacağının bildirildiğini, haklı sebepler ve diğer ortağın muvafakati alınarak ortaklık hisselerinin devredilebileceğini, müvekkili şirketin performans kaybı ve sıkıntı içinde bulunma sebebinin davacı olduğunu, çeşitli firmalara ciddiyetten uzak teklifler sunmasının neden olduğunu, müvekkili şirketin % 75 hissedarı olan .....'ın 2011 yılı Nisan ayında çok ciddi bir rahatsızlık geçirerek 20/04/2011-19/04/2012 tarih aralığında Ege Üniversitesi Hastanesinden rapor alındığını, bu zaman zarfında şirketin, davacı ile kardeşi ..... tarafından yönetildiğini, ortaklığın devam ettiği sürede muhtelif firmalarla kendi nam ve hesabına işler yapıp teklifler verdiğini, davacının şirket ortaklığına girerken yapmış olduğu sözleşmeye aykırı hareket ettiğini, bu nedenle her türlü tazminat davası açma hakkını saklı tuttuklarını, şirket hesaplarının incelenmesi durumunda müvekkilinin hasta olduğu esnada davacı ile kardeşinin maaşlarının ani ve yüksek bir şekilde arttığının görüleceğini, müvekkili şirketin büyük ortağı .....'ın hasta olduğunu, şirkete uğramadığı ve davacının fiili olarak şirkette bulunduğu dönem içerisinde şirkete ait bir kısım muhasebe ve bilgisayar kayıtlarının davacı tarafından yok edilerek bir kısım yedek parçaların akibetinin belirsiz olduğunu, .....'ın ..... Ltd. Şti. isimli diğer şirketi olduğunu, adresin aynı adres olup ancak hesaplarının farklı olduğunu kendi nam ve hesabına faaiyet gösterin muhasebe kayıtlarının ayrı tutulduğunu ve dava ile her hangi bir alakası bulunmadığını belirterek davanın reddine karar verilmesini istemiştir. YEREL MAHKEME KARARI; Mahkemece, iddia savunma ve dosya kapsamına göre; " ...davacının, devir ve temlik aldığı, hisseler ile birlikte 12/04/2010 tarih itibarı ile davalı şirketin % 25 oranında hissedarı bulunduğu, davacı ile diğer şirket ortakları arasında harici ortaklık sözleşmesi yapıldığı, SGK İl Müdürlüğüne yazılan müzekkere cevabına göre, davacı ve kardeşi dava dışı .....'ün, davalı şirketteki işlerinden 31/01/2012 tarihi itibarı ayrıldıkları, davalı şirketin, davanın açıldığı tarihe kadar, kar dağıtımına dair alınan herhangi bir kararının bulunmadığı, şirketteki işinden ayrılmak sureti ile davalı şirket ile olan fiili bağlantısı kesilen davacının, şirketteki ortaklığının devam etmesinde, ortaklığın kazanıldığı sırada, geçerli olan kişisel ve maddi şartları ortadan kalkmış olduğu, bu nedenle davacının, davalı şirketten ayrılmasına dair talebinde haklı sebep bulunduğu, her nekadar, davacı diğer şirket ortakları arasında 01/04/2010 tarihli şirket ortaklık sözleşmesi başlığı altında düzenlenen, harici sözleşmede ortaklıktan çıkmayı talep etmenin sınırlandırıldığı ve çıkma halinde çıkma payının belirlenmesine dair hükümler bulunmakta ise de, Türk Ticaret Kanununun 636/3 ve 638. Maddesi deki düzenleme karşısında, şirket ortağının, ortaklıktan haklı sebeple çıkma hakkını ortadan kaldıracak sözleşmeleri geçerli olmadığı gibi iş bu sözleşmenin, davalı şirketi ile yapılmış şirket sözleşmesi olmadığı, yine şirket sözleşmesi olmayan iş bu harici sözleşmeden çıkma halinde, çıkma payının hesaplanmasına dair sözleşmenin 3b maddesindeki sözleşme hükmünün Türk Ticaret Kanununun 641/2. Maddesinde belirtilen, ayrılma halinde, ayrılma payının şirket sözleşmesine göre belirlenmesi gerektiğine dair yasal düzenleme karşısında, şirket sözleşmesi olmayan işbu harici ortaklık sözleşmesine göre, ayrılma payının belirlenemeyeceği, bilirkişi heyetince şirket defter ve kayıtları ile şirket mal varlığına ilişkin yapıyan inceleme sonucu düzenlenen ve dosya kapsamına uygun düşen bilirkişi heyeti raporuna göre davalı şirketin paylaştırılabilecek özvarlık tutarının toplam 639.185,15 TL.sı olduğu, davacının hissesine denk gelen miktarın ise 159.796,28 TL.sı olduğu, şirket ortaklığında yukarıda arz edildiği azere haklı nedenlerle ayrılma talebinde bulunan davacının, ayrılma talebinin kabulü ile hissesine denk gelen miktarın, davalı şirketten alınarak, davacıya ödenmesine ve davacının ortaklıktan ayrılmasına karar verilmesi gerektiği...'' gerekçesi ile DAVANIN KISMEN KABULÜ ile davacının davalı şirketteki ortaklıktan çıkmasına, davacının ortaklıktan ayrılmasına karşılık 159.796,28 TL ayrılma akcesinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, fazlaya ilişkin talebin reddine karar verilmiş, verilen bu karara karşı davacı vekili tarafından istinaf kanun yoluna başvurulmuştur. İSTİNAF İTİRAZLARI: