1. Hukuk Dairesi

Davacı, kat irtifakı kurulmuş olan çekişme konusu taşınmaza ilişkin tapu sicil kayıtları ile kararın çeliştiğini, bu nedenle kararın infazının sağlanamadığını ileri sürerek tavzih isteğinde bulunmuştur. Davalı, yanıt vermemiştir. Mahkemece, tavzih talebinin kabulü ile hükmün tavzihen düzeltilmesine karar verilmiştir. Karar, davalı vekili tarafından süresinde temyiz edilmiş olmakla; Tetkik Hakimi raporu okundu, düşüncesi alındı. Dosya incelendi, gereği görüşülüp, düşünüldü. Dava, tavzih isteğine ilişkindir. Mahkemece talebin kabulüne karar verilmiştir.

Dosya içeriği ve toplanan delillerden; tavzihe konu kararın kat irtifakı kurulmuş olan çekişme konusu taşınmazın çap kaydına dayalı olarak oluşturulduğu hükme esas çap kaydı ile sonradan ibraz edilen kayıt ve belgelerde gerek bağımsız bölüm niteliği, gerekse kat ve numaralarında farklılıklar bulunduğu, tavzih kararının sonradan ibraz edilen kayıt ve belgelere göre verildiği anlaşılmaktadır. Bilindiği üzere, hükmün tavzihi HUMK.''nun 455.maddesinde düzenlenmiş olup, madde hükmünde, " hüküm müphem ve gayrıvazıh olur veya mütenakız fıkraları ihtiva ederse icrasına kadar iki taraftan her biri iphamın tavzihini ve tenakuzun refini isteyebilir." şeklinde açıklama yapılmıştır. Bu durumda, mahkemece, tavzih ile hüküm değişikliği yönüne gidilemeyeceği kuşkusudur. Hal böyle olunca, tavzih isteğinin reddine karar verilmesi gerekirken yanılgılı değerlendirme ile yazılı olduğu üzere karar verilmesi doğru değildir. Davalının temyiz itirazları yerindedir.Kabulü ile kararın açıklanan nedenden HUMK.'nun 428.maddesi gereğince BOZULMASINA, alınan peşin harcın temyiz edene geri verilmesine, 23.12.2009 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.