1. Hukuk Dairesi

Yanlar arasında görülen elatmanın  önlenmesi,yıkım,ecrimisil davası sonunda, yerel mahkemece  davanın, kabulüne  ilişkin olarak verilen karar davalı  tarafından yasal süre içerisinde temyiz edilmiş olmakla dosya incelendi,  Tetkik Hakimi  raporu okundu, açıklamaları dinlendi, gereği görüşülüp düşünüldü; Dava, kat irtifakı kurulu bina ve çaplı  taşınmaza elatmanın önlenmesi ve yıkım isteğine ilişkindir. Mahkemece davanın kabulüne karar verilmiştir.

Mahkemece,bilirkişi raporunun ekindeki  krokide  A, B  ve C harfleri ile gösterilen davalıya ait taşınmaz üzerindeki yapının davacıya ait 11 parsel sayılı taşınmaza taşkın olduğu benimsenmek suretiyle davanın kabulüne karar verilmiş ise de, taşkınlığın  ne tür bir alet  kullanılmak  suretiyle  belirlendiği raporda gösterilmemiştir. Oysa davalı tarafından temyiz aşamasında ibraz edilen ve haricen elde edildiği  belirtilen  raporda davalıya ait binanın davacı taşınmazına herhangi bir tecavüzünün bulunmadığının''koordinat sistemi'' ile ve ''elektronik total station aleti'' ile yapılan ölçüm sonucu  saptandığı  açıklanmıştır. Bu durum karşısında, hükme esas alınan raporun yukarıda değinilen gerekçe karşısında yeterli olduğu söylenemez.

Öyleyse; davada yıkım da istenildiğine göre ileride telafisi imkansız bir durumun ortaya çıkmaması bakımından üçlü bilirkişi heyeti aracılığıyla yerinde yeniden keşif yapılarak, elde edilecek sonuca göre bir karar verilmesi gerekirken, eksik incelemeyle  yazılı şekilde karar verilmiş olması doğru değildir.

Davalının, temyiz itirazları yerindedir. Kabulü ile, hükmün açıklanan nedenlerden ötürü  (6100 sayılı yasanın geçici 3. maddesi yollaması ile) 1086 sayılı HUMK.' nın 428. maddesi gereğince BOZULMASINA,alınan  peşin  harcın  temyiz  edene  geri  verilmesine, 10.12.2012  tarihinde  oybirliğiyle  karar  verildi.