2. Hukuk Dairesi

KARŞI OY YAZISI Aile konutu nedeniyle tapu iptal ve tescil ile aile konutu şerhi konulması isteği; kat irtifakı/mülkiyeti kurulmamış ana yapının (binanın) eylemli olarak ayrılıp kullanılan birinci katına yöneliktir. Binanın eylemli olarak zemin ve birinci kattan oluşan iki bölüm halinde kullanıldığı, yapılan keşif ve alınan bilirkişi raporuyla anlaşılmaktadır. Yine dava konusu birinci katın aile konutu olarak kullanıldığı konusunda da bir uyuşmazlık yoktur. Tapuda cins olarak mesken (konut) niteliğinde kayıtlı olması bile eylemli olarak var olan binanın konut olarak kullanılmıyor olması da aile konutu niteliği almasına engel değildir. Mahkemeler infaz edilebilir şekilde karar oluşturmakla yükümlüdür (HUMK.md.388). Mahkemece gerektiğinde yeniden keşif yapılarak alınacak bilirkişi kroki ve raporuna göre; aile konutu olarak kullanılan birinci katın yeri krokide işaretletilerek; zemin ve birinci katın bedellerine göre taşınmazın paylı mülkiyete dönüştürülerek zemin ve birinci katın paylarının belirlenmesi; birinci katın payı ile krokide yeri ilişkilendirilmek suretiyle birinci kata isabet eden payın tapu kaydının iptaliyle, önceki malik eş adına tescili ve bu pay üzerine aile konutu şerhinin konulmasına karar verilmesinin; hükmün infazını sağlayabilecek nitelikte olacağını düşünüyorum. Açıklanan nedenlerle, bozma görüşüne katılmakla birlikte; hükmün değişik gerekçeyle bozulması gerektiği inancıyla değerli çoğunluğun bozma gerekçesine katılmıyorum.