(Kapatılan) 13. Hukuk Dairesi

(Kapatılan) 13. Hukuk Dairesi         2008/1275 E.  ,  2008/7394 K.

Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın reddine yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davacı avukatınca temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi gereği konuşulup düşünüldü. K A R A R

Davacı, davalı ile yaptığı 16.7.2005 tarihli protokol ile; davacının dava dışı ...'un Balçova Esnaf Yapı Kooperatifindeki iki üyelik hakkının hiç bir borç ve yükümlülük olmaksızın ...'a noterde devrinin sağlanmasına karşılık davalının davacı ve sözleşmede ismi geçen şahısların davalıya olan tüm borçlarının sona erdirilmesi ayrıca 72.500,00 YTL tutarında mal teslimi taahhüt ettiğini, kendisinin sözleşmeden doğan yükümlülüğünü yerine getirerek kooperatif hisse devrini sağladığını, ancak davalının 72.500,00 YTL'lık mal teslim etme yükümlülüğünü yerine getirmediğini, bu konuda yaptığı icra takibine itiraz edildiğini, belirterek itirazın iptali ile % 40 icra inkar tazminatının tahsiline karar verilmesini istemiştir. Davalı, davacının sözleşmeden doğan yükümlülüğünü yerine getirmediğini davacıya borçlarının olmadığını savunarak davanın reddini dilemiştir.

Mahkemece davacının sözleşmede yükümlülüğünü yerine getirmediğini, devredilen kooperatif hissesi ile devreden ...'un kooperatife borcu olduğunun anlaşıldığını kendi yükümlülüğünü yerine getirmediği davacının talepte bulunamayacağı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiş; hüküm davacı tarafça temyiz edilmiştir.

Davacı ile davalı yapılan 16.7.2005 tarihli protokol ile davacının, dava dışı ...'un S.S. Balçova Esnaf Yapı Kooperatifindeki 166.000.00 YTL değerinde olan iki adet kooperatif hissesini hiç bir kuruma ve kooperatife borcu olmaksızın ...'a devrini taahhüt ettiği, buna karşılık davalının da davacı ile sözleşmede isimleri yazılı olan şahısların kendisine olan her türlü borcunu sona erdirip 72.500.00 YTL tutarında malı teslim etmeyi taahhüt ettiği anlaşılmaktadır.

Protokol gereği, ...'un kooperatifteki hissesini ...'a devrettiğini buna karşılık davalının 72.500.00 YTL tutarında mal teslim etme yükümlülüğünü yerine getirmediği konusunda uyuşmazlık yoktur.

Uyuşmazlık protokol ile devre konu kooperatif hissesinin devirden önceki ortağının borcu bulunup bulunmadığı hakkındadır. Davacının ibraz ettiği kooperatif tarafından düzenlenen 14.7.2005 tarihli belgeye göre devre konu kooperatif hissesi nedeniyle herhangi bir borç bulunmamaktadır. Buna karşılık kooperatifin mahkemeye yazdığı 14.6.2007 tarihli yazıda devre konu kooperatif hisseleri nedeniyle 24.276.00 YTL asıl 106.304.78 YTL gecikme faizi olmak üzere toplam 130.304.78 YTL borç bulunmaktadır. Bu duruma her iki yazı arasında çelişki vardır. Mahkemece bu çelişkinin nedenleri üzerinde durulmalı, kooperatif tarafından ... hakkında bu alacak için dava açılıp, açılmadığı araştırılmalı, açılmışsa sonucu beklenmeli, açılmamışsa çelişkinin giderilmesi için kooperatif kayıtlarında inceleme yapılıp, sonucuna göre karar verilmesi gerekirken eksik inceleme ile yazılı şekilde karar verilmesi usul ve yasaya aykırı olup, bozma nedenidir.