3. Hukuk Dairesi

23.01.2024 KALDIRILMASINA ISTINAFHUKUK HUKUK Ceza Hukuku 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu 6100 sayılı HMK'nun 355 md gereğince, istinaf sebepleri ile sınırlı olarak yapılan incelemeye göre; Dava, İİK 72. Maddesine dayalı menfi tespit talebine ilişkin olup uyuşmazlık konusu borç kaçak doğalgaz kullanımı nedeniyle tahakkuk olunan faturadan kaynaklanmaktadır. 1-Dava konusuna ilişkin olarak Makine Mühendisi ...'tan alınan bilirkişi raporunda; "davalı kurum projesinde işlendiği anlaşılan cihazların dışında ilave cihazların iş yerinde bulunduğu, proje kapasitesi ile davalı kurum tarafından tespit edilen tüketim kapasitelerinin farklı olduğu, projedeki boru çapları ile tespit edilen boru çaplarının farklı olduğu, dolayısıyla G6 Tip 13 m3/h ölçüm yapma kapasitesine sahip sayaçtan saatte 21,90 m3/h doğal gaz alınarak sayacın fazladan yaptığı tüketimlerin toleranslar dışında kaldığı, tüm bu gerekçelerle sayaç gerçek tüketim değerinin bilinmesinin mümkün olmadığı, ilgili mevzuatta bahsedildiği üzere davacı tarafından davalı ida- reye proje tadilatı sunmaksızın tesisata müdahale ettiği anlaşıldığından davacının menfi tespit talebinde bulunamayacağı sonucuna varıldığı, davalı idarenin ise ilgili mevzuat kapsamında fazla tüketim debisi değeri üzerinden % 200 cezalı olarak davacıya 45.859,00 TL bedelle fatura tahakkuk edebileceği sonucuna ulaşıldığı" belirtilmiştir. Ancak kaçak doğal gaz kullanımının tespit edildiği 18.11.2021 tarihi itibariyle yürürlükte bulunan 03.11.2002 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren ve dava tarihinde yürürlükte olan Doğalgaz Piyasası Dağıtım ve Müşteri Hizmetleri Yönetmeliği'nin; "Kaçak Doğalgaz Kullanımı" kenar başlıklı 52. Maddesi; "Dağıtım ve ölçüm sistemine ya da tesisata her hangi bir şekilde müdahale edilerek tüketimin doğru tespit edilmesini engellemek suretiyle, tüketimin eksik veya hatalı ölçülerek ya da hiç ölçülmeden veya yasal şekilde tesis edilmiş sayaçtan geçirilmeden mevzuata aykırı bir şekilde tüketilmesi ,kaçak doğalgaz kul- lanımı olarak kabul edilir. Kaçak doğal gaz kullanımının tespit edilmesinde, dağıtım şirketinin tespitini doğru bulgu ve belgelere dayandırması ve tüketici haklarının ihlal edilmemesi esastır. Kaçak doğal gaz kullanıldığının tespit edilmesi halinde, dağıtım şirketi tarafından fotoğraf,video ve benzeri uygun kayıt araçlarıyla görüntü alınarak tutanak düzenlenir ve arşivlenir. Dağıtım şirketi tarafından kaçak kullanımın engellenmesi için gereken önlemler alınır. Kaçak doğal gaz kullanımının tespiti halinde, ölçüm ve kontrol sonuçlarına göre düzenlenen belgelere göre düzenlenen belgelere dayanılarak hesaplanmak suretiyle kullanım süresi ve bu süre içerisinde tüketilen doğal gaz miktarı dikkate alınarak dağıtım şirketi tarafından bu fiili işleyene veya yararlanana tahakkuk ettirilecek bedel içerisine, sebep olunan zarar ve ziyan hesaplama ile elde edilen doğal gaz miktarı karşılğı bedel ve hesaplanan bu miktarın 2 (iki) katı karşılığı kaçak kullanım bedeli yansıtılır. Kaçak kullanımın aynı tüketici tarafından tekrarı halinde her bir tekrarda kaçak kullanım bedeli katsayı bir öncekinin 2 (iki ) katı olarak uygulanır." ''Usulsüz Doğalgaz Kullanımı'' kenar başlıklı 53 . maddesi ise; Müşterinin; a) Dağıtım şirketinin yazılı onayı olmaksızın doğal gaz kullanması, b) Dağıtım şirketinin yazılı onayı olmaksızın başka bir bağımsız bölüme sayaç üzerinden doğal gaz bağlantısı yapması, c) Kendi adına sözleşme yapmadan daha önce aynı adresteki müşteri adına doğal gaz kullanması, d) İç tesisatta onaysız tadilat yaparak doğal gaz kullanması, hallerinde dağıtım şirketi tarafından usulsüz doğal gaz kullanım işlemi yapılır ve müşterinin doğal gazı kesilir. Ancak, birinci fıkranın (c) bendindeki hallerde, usulsüz doğal gaz kullanımı tespitinden önce dağıtım şirketine başvuruda bulunulmuş olması ve bunun belgelenmesi durumunda, usulsüz doğal gaz kullanımına ilişkin yaptırım hükümleri uygulanmaz. Usulsüz doğal gaz kullanımının tespiti halinde dağıtım şirketi tarafından tutanak düzenlenir ve gerekli müdahale yapılır. Doğal gazın kesilmesine neden olan usulsüzlüğün ortadan kalkması halinde, dağıtım şirketi tarafından bu Yönetmeliğin 45 inci maddesi hükümlerine göre işlem yapılır. Birinci fıkranın (d) bendindeki hallerde, onaysız yapılan tadilat neticesinde tesisata ilave cihaz eklenmesi ile kullanılan sayacın ölçüm aralığının dışında doğal gaz kullanılması durumunda durumun tüketiciye bildirilmesi kaydıyla, yapılan tadilat tarihinden itibaren tüm tüketim faturaları kullanılan tüm yakıcı cihazların toplam kapasitesi esas alınarak bulunan yeni değer ile eski proje değeri arasındaki değişikliğe göre tahakkuk ettirilir. Tadilat tarihinin üzerinden altı aydan çok süre geçmesi halinde son altı aylık süre üzerinden işlem yapılır.” şeklinde düzenleme yapılmıştır. Dava konusu mahalle ilişkin olarak taraflar arasında imzalanan 12/12/2016 tarihli Doğal Gaz Abonelik Sözleşmesinin Genel Hükümler C bölümünde "Kaçak ve Usulsüz Kullanıma İlişkin İşlemler" başlığı altındaki 2.4 maddesinde de yukarıda bahsedilen yönetmeliğin 53. Maddesine paralel olarak iç tesisata onaysız tadilat yapılarak doğal gaz kullanılması "usulsüz doğal gaz kullanımı" olarak tanımlanmıştır. 2-Kötü niyet tazminatı ile ilgili olarak; İcra ve İflas Kanunu HMK md.353/1 İİK md.72 K2004 md.72/4 HMK md.355 İİK md.72/4 K6100 md.355