4. Hukuk Dairesi

Davacı ... Köyişleri Bakanlığı vekili Avukat ... tarafından, davalı ... vdl. aleyhine 22/02/2007 gününde verilen dilekçe ile maddi tazminat istenmesi üzerine mahkemece yapılan yargılama sonunda; davanın kabulüne dair verilen 13/12/2011 günlü kararın Yargıtay’ca incelenmesi davacı ile davalılar ... ve ... vekilleri ve Ali Orhan ile ... taraflarından süresi içinde istenilmekle temyiz dilekçelerinin kabulüne karar verildikten sonra tetkik hakimi tarafından hazırlanan rapor ile dosya içerisindeki kağıtlar incelenerek gereği görüşüldü.

Dosyadaki yazılara, kararın bozmaya uygun olmasına, delillerin değerlendirilmesinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre tarafların yerinde görülmeyen bütün temyiz itirazlarının reddiyle usul ve yasaya uygun olan hükmün ONANMASINA ve aşağıda yazılı onama harcının temyiz eden davalılara yükletilmesine, peşin alınan harcın bundan mahsubuna 23/05/2012 gününde oyçokluğuyla karar verildi. KARŞI OY YAZISI Sayın çoğunluk, ıslahla artırılan kısmın reddine ilişkin kararı onamıştır. 1086 sayılı HUMK 84, 6100 sayılı HMK 177/1’e göre ıslah, tahkikatın sona ermesine kadar yapılabilir. Sayın çoğunluk, 04/02/1948 tarih, E: 1944/10, K: 1948/3 sayılı İBK kararı uyarınca, bozma sonrası ıslah yapılamayacağı kanaatindedir. Islahla müddeabihin arttırılamayacağına ilişkin kanun hükmünün, Anayasa Mahkemesi'nin 21/01/2000 tarih ve 1-2 sayılı kararıyla iptal edilmesinden sonra anılan İBK nın kapsamı ve şumulü yeniden değerlendirilmelidir.

Kanunda ıslahın tahkikatın hitamına kadar yapılabileceği açıkça belirtilmiştir. “Daha yeni ve dolaylı olarak ıslah kurumu ile ilgili İBK da ise (İBK: 04/02/1959, 13/5; RG, 28/04/1959, 10193), bozmadan sonra bozma kararına uyulması ile davada yeniden tahkikata başlanılmış olacağı kabul edilmiştir.” (PEKCANITEZ, Prof. Dr. Hakan-ATALAY, Prof. Dr. Oğuz-ÖZEKES, Prof. Dr. Muhammet, Medeni Usul Hukuku, 12. Bası, Yetkin Yayınları, Ankara 2011, sh: 406)

Bu nedenle bozmadan sonra yeniden başlayan tahkikat safhasında ıslah mümkündür. Aynı görüş için bakınız:

1.KURU, Prof. Dr. Baki, Hukuk Muhakemeleri Usulü, 6. Baskı, İstanbul 2001, 4. cilt sh: 3979; 2- (KURU’dan naklen) ANSAY, Sabri Şakir, Hukuk Yargılama Usulleri, 6. baskı Ankara, sh: 184;

3.ÖNEN, Doç. Dr. Ergun, Medeni Yargılama Hukuku, Sevinç Matbaası, Ankara 1979, sh: 178;

4.YILMAZ, Prof. Dr. Ejder, Islah, Değiştirilmiş İkinci Bası, Yetkin Yayınları, Ankara 2010, sh: 485;

5.TUTUMLU, Mehmet Akif, Kuram ve Uygulama Işığında Medeni Usul Hukukunda Islah, Seçkin Yayıncılık, Ankara 2010, sh:120;

6.HGK, T: 16/03/2005, E: 2005/13-97, K: 2005/150

Ayrıca çoğunluk görüşüne dayanak yapılan İBK da, bozma kararı ile kazanılan usuli kazanılmış hakların ihlal edilmemesi gerektiğinden söz edilmiştir. Bozma kapsamı dışında bırakılan ve kesinleşen hususlarda ıslah yapılamayacağı kuşkusuzdur. Bozmanın konusunu oluşturan ve uyulmakla bozma doğrultusunda yeniden tahkikat gerektiren konularda ise, hüküm aleyhine bozulan için usuli kazanılmış haklardan söz edilemez. Mahkemenin ilk kararı dairemizce, davanın reddedilmiş olması usul ve yasaya uygun düşmediğinden bozulmuştur. Bozmaya uyulmakla davalı yararına değil, bilakis davacı yararına usuli kazanılmış hak doğmuştur. Açıklanan nedenlerle sayın çoğunluğun görüşüne katılmıyorum.23/05/2012