Danıştay 5. Daire Başkanlığı

Danıştay 5. Daire Başkanlığı         2019/2428 E.  ,  2023/6873 K. "İçtihat Metni" T.C. D A N I Ş T A Y

İstemin Özeti :

Davacı tarafından, 667 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 4. maddesinin 1. fıkrasının (a) bendi uyarınca kamu görevinden çıkarılmasına ilişkin Milli Savunma Bakanlığının … tarih ve … sayılı işleminin iptaline karar verilmesi istemiyle açılan davanın reddi yolunda verilen ... İdare Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddine ilişkin … Bölge İdare Mahkemesi ... İdare Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

Temyiz İsteminde Bulunan Davacının İddialarının Özeti: Hakkında kesinleşmiş bir mahkumiyet kararı bulunmadığı, dava konusu işlemin subjektif düşüncelerle tesis edildiği, bu nedenle sebep, konu ve maksat unsurları yönünden hukuka aykırı olduğu, işlemin tek dayanağının ceza kovuşturması olduğu, masumiyet karinesi gereği hükme esas alınamayacağı iddia edilmektedir.

Davalı İdarenin Savunmasının Özeti: Bölge İdare Mahkemesi kararında usul ve esas bakımından hukuka aykırılık bulunmadığı ve davacının temyiz iddialarının 2577 sayılı Kanun'un 49. maddesinde sayılan sebeplerden hiçbirisine uymadığı belirtilerek temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.

Karar veren Danıştay Beşinci Dairesince, Tetkik Hakiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

Bölge idare mahkemesi idare dava daireleri tarafından verilen kararların temyiz yolu ile incelenerek bozulabilmeleri, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 49. maddesinde belirtilen nedenlerden birinin varlığı halinde mümkün olup, davacı tarafından ileri sürülen hususlar bunlardan hiçbirisine uymamaktadır. Bununla birlikte, dava dosyasında yer alan davacı hakkındaki tespitler ile davacı hakkında yürütülen ceza yargılaması neticesinde verilen ve Bölge Adliye Mahkemesi ile Yargıtay incelemesinden geçmek suretiyle kesinleşen ... Ağır Ceza Mahkemesinin … tarih ve E:…, K: … sayılı kararında yer alan; "...Kurmay öğrenci subay olan şüpheliler H.M., R.A., U.k.K., ... olay yerinde olay yerine gitmeden önce herşeyden haberdar oldukları ve örgütün talimatları doğrultusunda hareket ettikleri, gittikleri olay mahalinde bizzat yönetimi devraldıkları, orada bulunan vatandaşlara yönelik olarak eylemlerinin diğer şüphelilere göre daha sert olduğu, ve dolayısıyla bu şüphelilerin rütbeleri, konumları, gerçekleşen darbe teşebbüsünden önceden haberdar olmaları ve sıkı yönetim ilan edileceğini daha gündüzden biliyor olmaları, ayrıca hiç teamüllere uygun olmamasına rağmen başka bir birliğe giderek oranın askerleri ile birlikte hareket etmeleri, ayrıca şüphelilerden yüzbaşı … ‘ e ait … hat numaralı ve … ımeı numaralı telefondan ilk tespit tarihi 12.08.2014 olan emniyet tespitlerine göre örgütün gizli haberleşme aracı olan Bylock programını kullandığının tespit edildiği, ... ayrıca isimleri burada yazılı bulunan kurmay subay öğrencilerin HTS kayıtları incelendiğinde olay tarihi ve öncesi itibariyle yukarıdaki bölümde ayrıntılı bir şekilde HTS kayıtlarının tetkiki yapılmış, buradaki tespitlerde göstermektedir ki söz konusu olaya katılan kurmay subay öğrencilerin birbirleri ile ve diğer bölgelerde darbe teşebbüsü eylemlerine katılan diğer şüphelilerle yoğun bir şekilde telefon görüşmesi trafiğinin mevvcut olduğu, bütün bu hususları göz önüne alındığında, şüpheliler Kurmay öğrenci subaylar H.M., R.A., U.K.K., …’nin bu darbe kalkışmasını gerçekleştiren Fetö/ PDY silahlı terör örgütünün üyesi oldukları... ...Sanık ... ile ilgili olarak; Sanığın olay tarihinde Harp Akademileri Komutanlığı'nda yüzbaşı rütbesiyle öğrenci subay olduğu, 15/07/2016 tarihinde Harp Akademileri Komutanlığı'nda Kara Harp Akademileri'nde baş hoca olarak görev yapan Albay A.Z.G ve öğretim elemanı olan Binbaşı Z.Ö tarafından saat 14:00 sıralarında sanığın da aralarında bulunduğu öğrenci subaylar ile bir toplantı yapıldığı, bu toplantı sonrasında sanık ...'in kendisine verilen emir doğrultusunda ders sonrası sanık H.M'nin yanına gittiği ve burada sanık HM.'nin sanığın da aralarında bulunduğu öğrenci subaylara saat 19.00-19.30 sıralarında 6. Alay'a gidileceği emrini verdiği, daha sonra sanığın 20.00 sıralarında 6. Motorlu Piyade Alayı'na giderek alay komutanı N.Gnin emir komutasına girdiği, sanığın TRT Radyo Binası girişinde mağdur polis memurlarının etkisiz hale getirilmesinde etkili olduğu, sanık ...'in dışarıda bırakılan askerlere komuta ettiği, sanığın TRT Radyo Binası'na geldikten sonra sanık erler B.Ö ve M.D.'yi ... Oteli tarafına bakan kısmına doğru nöbete diktiği, sanığın ilerleyen saatlerde olaylar sırasında daha önce nöbete dikmiş olduğu sanıklar B.Ö ve M.D.'nin yanına gelerek ateşin serbest olduğunu ve ateş etmelerini emrettiği, bu arada sanık ...'in de elindeki G3 piyade tüfeği ile seri şekilde kulübenin yanında hedef alarak ateş ettiği, İdari Tahkikat raporu ve elde edilen kamera görüntülerinden anlaşılacağı üzere sanığın saat 04.30 sıralarında Harbiye Ordu Evine giriş yapmak istediği, sanığın burada nizamiye nöbetçisi olan Astsubay TÜ.'ye sivil kıyafetlerini giyip gitmek istediğini, içeride polis olup olmadığını sorması üzerine Astsubay T.Ü.'nün sanığa silah doğrultarak elinde bulunan G3 piyade tüfeğini ve hücum yeleğini yere bıraktırdığı daha sonra sanığın burada bulunan görevlilerce muhafaza altında tutularak gelen polislere teslim edildiği... ...Özetle Harp Akademileri'nde öğretim görevlisi ve öğrenci subay olan sanıkların kendilerine verilen ve suç niteliği taşıyan emir doğrultusunda kışladan çıkarak sivil alanda gerçekleştirdikleri fiillerle Anayasal Düzeni Ortadan Kaldırmaya Teşebbüs Etme suçunu fikir ve eylem birliği içerisinde işledikleri, ...Sanıklar ..., ... ve... TRT Radyo Binası'na gittikten sonra, yukarıdaki kısımda açıklandığı üzere isimleri belirtilen 3 vatandaşımızın şehit olmasına 49 vatandaşımızın belirtilen şekilde mağdur olmasına ve yaralanmasına, kamu kurumu niteliğindeki TRT'nin yayınlarının kesilmesine teşebbüse, belirtilen araçlara zarar verilmesine, belirtilen iş yerlerine zarar verilmesine ve isimleri belirtilen mağdurların hürriyetlerinden yoksun kalmalarına neden oldukları olayda şehit olan şahısların ve mağdurların olay yerinde yapılan bu eylemlerin hukuksuzluğuna ve askerin kışlaya dönmesine yönelik direnmelerine karşılık çevrede toplanan sivil vatandaşlar ile kolluk görevlilerinin uyarılarını dikkate almayan ve olayın başından sonuna kadar bölgeden ayrılmayan, suç işleme kararına bağlı olarak gerçekleştirilen tüm fiiller üzerine ortak hakimiyet kuran, eylemlerin icrasına ilişkin olarak etkin ve fonksiyonel katkı sağlayan, bu katkıyla diğerlerinin fiillerini tamamlayan, etkili mesafeden ölüm veya yaralanması sonucunun kaçınılmaz olduğunu bile bile TRT Radyo binasında toplanan sivil halkın ve kolluk görevlilerinin üzerine öldürme kastıyla uzun namlulu silahlarla ateş eden sanıkların müşterek fail olarak Kasten Adam Öldürme, Kasten Öldürmeye Teşebbüs, Kamu Kurumunun Yayınlarınını Hukuka Aykırı Olarak Kesilmesine Teşebbüs Etme ve Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma suçlarının failleri olarak kabul edilmeleri gerektiği,..." yolundaki tespitler birlikte değerlendirildiğinde davacının FETÖ/PDY silahlı terör örgütü ile iltisak ve irtibatının bulunduğu sonucuna varılmıştır.

Temyize konu Bölge İdare Mahkemesi kararı ve dayandığı gerekçe hukuk ve usule uygun olup, bozulmasını gerektirecek bir sebep bulunmadığından, temyiz isteminin reddi ile anılan kararın yukarıda belirtilen gerekçenin eklenmesi suretiyle ONANMASINA, temyiz giderlerinin istemde bulunan üzerinde bırakılmasına, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 50. maddesi uyarınca, bu onama kararının taraflara tebliğini ve bir örneğinin de belirtilen İdare Dava Dairesine gönderilmesini teminen dosyanın kararı veren ilk derece Mahkemesine gönderilmesine, 24/05/2023 tarihinde oybirliğiyle kesin olarak karar verildi.