12.Daire         2005/5972 E.  ,  2007/2493 K. "İçtihat Metni"T.C. D A N I Ş T A Y

İsteğin Özeti: … Üniversitesi Teknik Bilimler Meslek Yüksek Okulu İtfaiyecilik ve Yangın Güvenliği bölümü mezunu olup, 2004 yılı Kamu Personel Seçme Sınavında başarılı olan ve … Büyükşehir Belediye Başkanlığı bünyesine itfaiye eri olarak yerleştirilen davacının, ÖSYM müracaat formunda belirtilen itfaiye eri olarak atanacak adaylar için özel şartlar bölümünün 2.2.9. fıkrasının (c) bendinde yer alan "27 yaşından gün almamış olması" şartını taşımadığı ileri sürülerek atamasının yapılmamasına ilişkin işlemin ve dayanağı olan İçişleri Bakanlığı İtfaiye Teşkillerinin Kuruluş, Görev, Eğitim ve Denetim Esaslarına Dair Yönetmeliğin 8/c maddesindeki askerliğini bitirmiş ve 27 yaşından gün almamış olma ibaresinin kendisi ile ilgili kısmının iptali istenilmektedir.

… Bakanlığının Savunmasının Özeti: Kamu kurum ve kuruluşların, yerine getirmekle yükümlü oldukları hizmetin gereklerine ve verimlilik esaslarına göre 657 sayılı Devlet Memurları Kanununa aykırı olmamak kaydıyla yeni şartlar koyabileceği, itfaiye hizmetinin niteliği ve özelliği dikkate alındığında yaşla ilgili olarak bir sınırlamanın getirilmesinin hukuka uygun olduğu, davacının anılan Yönetmelik hükmü uyarınca getirilen 27 yaşından gün almamış olmak koşulunu taşımadığından dolayı atamasının yapılmadığı, davanın reddi gerektiği savunulmuştur.

Hüküm veren Danıştay Onikinci Dairesince işin gereği düşünüldü:

Dava, … Üniversitesi Teknik Bilimler Meslek Yüksek Okulu İtfaiyecilik ve Yangın Güvenliği Bölümü mezunu olup, 2004 yılı Kamu Personel Seçme Sınavında başarılı olan ve … Büyükşehir Belediye Başkanlığı bünyesine itfaiye eri olarak yerleştirilen davacının, ÖSYM müracaat formunda belirtilen itfaiye eri olarak atanacak adaylar için özel şartlar bölümünün 2.2.9. fıkrasının (c) bendinde yer alan "27 yaşından gün almamış olması" şartını taşımadığı ileri sürülerek atamasının yapılmamasına ilişkin işlemin ve dayanağı olan İçişleri Bakanlığı İtfaiye Teşkillerinin Kuruluş, Görev, Eğitim ve Denetim Esaslarına Dair Yönetmeliğin 8/c maddesindeki askerliğini bitirmiş ve 27 yaşından gün almamış olma ibaresinin kendisi ile ilgili kısmının iptali istemiyle açılmıştır. 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu'nun 31.7.1970 gün ve 1327 sayılı Kanunla değişik memuriyete girişte yaş başlıklı 40. maddesinde, genel olarak 18 yaşını tamamlayanların Devlet memuru olabileceği hükümüne, aynı Kanunun 12.5.1982 gün ve 2670 sayılı Kanunla değişik genel ve özel şartlar başlıklı 48/B-2 maddesinde de, Devlet memurluğuna alınmanın özel koşulu olarak kurumların özel kanun ve diğer mevzuatında aranan şartları taşımak gerektiği hükmüne yer verilmiştir.

Dosyanın incelenmesinden, 15.5.1978 doğumlu olan davacının İtfaiyecilik ve Yangın Güvenliği bölümü mezunu olduğu, 10-11 Temmuz 2004 tarihinde girdiği 2004 Kamu Personel Seçme Sınavında başarılı olarak 10.8.2005 tarihinde … Büyükşehir Belediyesi bünyesine itfaiye eri olarak yerleştirildiği, ancak 2005 yılı Kamu Personel Tercih Klavuzunun itfaiye eri olarak atanacaklar için 2.2.9. fıkrasının (c) bendinde düzenlenen "27 yaşından gün almamış olmak" şartını taşımadığı ileri sürülerek atamasının yapılmadığı, bu nedenle belirtilen yaşla ilgili düzenlemenin dayanağı olan Yönetmeliğin 8/c maddesindeki "askerliğini bitirmiş ve 27 yaşından gün almamış olmak" şartının kendisiyle ilgili kısmının ve atanma işleminin yapılmamasına dair işlemin iptali istemiyle bakılmakta olan davanın açıldığı anlaşılmaktadır. 657 sayılı Devlet Memurları Kanununda memuriyete girişte aranacak yaş koşulu sadece genel olarak alt sınır şeklinde belirlenmiş olup, idarelerin yerine getirmekle yükümlü oldukları hizmetin özellikleri ve niteliğini dikkate alarak yaş konusunda üst sınır belirlemeleri mümkün olduğundan ve 657 sayılı Kanununda bu konuda aksine bir hüküm de bulunmadığından, olayda dava konusu yönetmelik hükmü ile itfaiye hizmetinin önemi gözönünde bulundurulmak suretiyle itfaiye eri olarak atanacaklar için yaş sınırı getirilerek 27 yanından gün almamış olma şartının öngörülmesinde kamu yararı ve hizmet gereklerine aykırılık görülmemiştir. Davanın, davacının atamasının yapılmaması işleminin iptali istemine yönelik kısmına gelince;

Davacının, 15.5.1978 doğumlu olması ve 2004 yılı Kamu Personeli Seçme sınavının yapıldığı 10.-11 Temmuz 2004 tarihinde 27 yaşından gün almış olması karşısında, dava konusu Yönetmelik hükmünde yer alan 27 yaşından gün almamış olma koşulunu taşımadığı anlaşıldığından atamasının yapılmamasına ilişkin işlemde mevzuata aykırılık bulunmamaktadır. Açıklanan nedenlerle, davanın reddine, davacı tarafından yapılan aşağıda dökümü gösterilen …YTL yarılama giderinin davacı üzerinde bıkarılmasına, artan …YTL posta pulu ücretinin isteği halinde davacıya iadesine, 18.5.2007 tarihinde oyçokluğu ile karar verildi. (X) KARŞI OY

T. C. Anayasasının 70.

maddesinde, her Türkün kamu hizmetlerine girme hakkı bulunduğu, hizmete alınmada görevin gerektirdiği niteliklerden başka hiçbir ayrım gözetilemeyeceği, 128/2. maddesinde, memurların ve diğer kamu görevlilerinin nitelikleri, atanmaları, görev ve yetkileri, hakları ve yükümlülükleri, aylık ve ödenekleri ile diğer özlük işlerinin kanunla, üst kademe yöneticilerinin yetiştirilme usul ve esaslarının, kanunla özel olarak düzenleneceği, 657 sayılı Kanunun 40. maddesinde, memuriyete girişte genel olarak 18 yaşını tamamlayanların Devlet memuru olabileceği hükümleri getirilmiştir.

Dosyanın incelenmesinden ve mevzuatın birlikte değerlendirilmesinden, kanun ile verilen bir hakkın yönetmelik ile ortadan kaldırılmak suretiyle hizmet gereği olmaksızın yaş koşulu getirilemeyeceği, Devlet memurluğuna atanma yaşında başka bir sınırlama konulmadığı, iptali istenilen Yönetmeliğin 8/c maddesindeki 27 yaşından gün almamış olmak koşulunun, 657 sayılı Kanunun 40. maddesinin kapsamı daraltıcı nitelik taşıması nedeniyle kanun hükmüne ve eşitlik ilkesine aykırılık teşkil ettiği anlaşıldığından davanın kabulü ile Yönetmeliğin 8/c maddesindeki yaş koşulu ile ilgili kısmın ve davacının atamasının yapılmamasına dair işlemin iptaline hükmetmek gerektiği görüşü ile aksi yöndeki çoğunluk kararına katılmıyorum.