12. Hukuk Dairesi

Yukarıda tarih ve numarası yazılı mahkeme kararının müddeti içinde temyizen tetkiki şikayetçi tarafından istenmesi üzerine bu işle ilgili dosya mahallinden daireye gönderilmiş olup, dava dosyası için Tetkik Hakimi tarafından düzenlenen rapor dinlendikten ve dosya içerisindeki tüm belgeler okunup incelendikten sonra işin gereği görüşülüp düşünüldü :

Şikayetçinin, Havsa Sulh Hukuk Mahkemesinin 28/04/2011 tarih ve 2010/402 E.-2011/161 K.sayılı ortaklığın giderilmesi kararına dayanılarak yapılan ihalenin feshi istemi ile icra mahkemesine başvurduğu, mahkemece, davanın sulh hukuk mahkemesinde açılması gerektiğinden bahisle istemin reddine karar verildiği anlaşılmaktadır.

HMK.nun 1. maddesine göre, mahkemelerin görevine ilişkin kurallar kamu düzenine ilişkin olduğundan mahkemece re'sen gözetilir.

Somut olayda, mahkemece, ihalenin feshi isteminin, ortaklığın giderilmesine ilişkin kararı veren mahkemeye yapılması gerektiği tespit edildiğine göre, şikayet dilekçesinin görev yönünden reddi ile karar kesinleştiğinde talep halinde dosyanın görevli Havsa Sulh Hukuk Mahkemesine gönderilmesine karar verilmesi gerekirken, hak kaybına yol açacak şekilde, şikayetin reddi yönünde hüküm tesisi isabetsizdir. Öte yandan HMK’nun 297. maddesinin (1). fıkrasının (e) bendi gereği hükümde “gerekçeli kararın yazıldığı tarihin” yer alması zorunlu olup, kanunun bu emredici hükmüne aykırı davranılması da doğru bulunmamıştır.