2. Hukuk Dairesi

Taraflar arasındaki davanın yapılan muhakemesi sonunda mahalli mahkemece verilen, yukarıda tarihi ve numarası gösterilen hüküm temyiz edilmekle, evrak okunup gereği görüşülüp düşünüldü:

Dava 23.03.2010 tarihinde ikame edilmiş, mahkemece "davacının verilen süre içinde Hukuk Muhakemeleri Kanununa göre alınması gereken gider avansını karşılamadığı" gerekçe gösterilerek davanın usulden reddine karar verilmiştir.

Dava açılmasından sonra 01.10.2011 tarihinde yürürlüğe giren Hukuk Muhakemeleri Kanunu, tamamlanmış işlemleri etkilememek kaydıyla derhal uygulanır. Bu Kanun "davacının yatırması gereken gider avansının yatırılmış olmasını davanın dinlenebilmesi için bir "dava şartı (m.114/1-9)" olarak kabul etmiştir. Dava tarihinde dava şartı olmayan bir husus; davanın açılmasından sonra yürürlüğe giren bir kanunla dava şartı haline getirilmişse; bu hususun daha önce açılan dava için, dava şartı olarak kabul edilmesi söz konusu olamaz. Kanunun 448. maddesindeki "tamamlanmış işlemleri etkilememek kaydıyla derhal uygulanacağına" ilişkin hüküm, gider avansının dava şartı olarak kabul edilmesi açısından önceki kanun zamanında açılmış olan davalara uygulanmaz. Öte yandan davanın "gider avansının süresinde yatırılmamış olması sebebiyle" usulden reddedilebilmesi için, gider avansının hangi işlemlere ilişkin olduğunun ve miktarının da avans talebine ilişkin ara kararında açıkça ve duraksama yaratmayacak şekilde gösterilmiş bulunması gerekir. Hangi işlemler için ve ne miktar avans talep edildiği buna ilişkin ara kararında gösterilmemiş ise tamamlanması için verilen kesin süre sonuç doğurmaz. Mahkemece gider avansının hangi işlemler için talep edildiği, miktarı ve kesin süreye uyulmamasının hukuki sonuçları ara kararında gösterilmemiştir. Bu bakımdan davanın gider avansının süresinde yatırılmadığından bahisle usulden reddedilmesi doğru değildir. Kaldı ki davacı kadın 12.10.2011 tarihli dilekçesi ile adli yardım talebinde bulunmuş, mahkemece davacı kadının adli yardım talebi hakkında olumlu veya olumsuz bir karar da verilmemiştir. Bu hususlar nazara alınmadan yazılı şekilde karar verilmesi doğru olmamıştır.