(Kapatılan) 22. Hukuk Dairesi

(Kapatılan)22. Hukuk Dairesi         2013/30228 E.  ,  2013/23752 K.

Mahkeme, isteği kısmen hüküm altına almıştır.

Hüküm süresi içinde davalı avukatı tarafından temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü: Y A R G I T A Y K A R A R I

Davacı vekili, ... sözleşmesinin geçerli neden olmadan işverence feshedildiğini ileri sürerek feshin geçersizliğine ve işe iadesine karar verilmesini, boşta geçen süre ücret ve diğer haklar ile işe başlatılmama halinde ödenmesi gereken tazminatın belirlenmesini istemiştir.

Davalı vekili, 30/04/2007 tarihinde davalı şirkette çalışmaya başlayan davacının ... akdinin performansının yetersiz olması, uyarılara rağmen durumunu düzeltmemiş olması ve bu durum karşısında ... akdinin işveren açısından çekilmez bir hal almış olması nedeni ile savunması alınmak ve ücret ve tazminatları ödenmek sureti ile geçerli nedenle ve yazılı olarak feshedilmiş olduğunu belirterek davanın reddini savunmuştur.

Mahkemece, mütalaasına başvurulan bilirkişi heyeti raporuna itibarla davacının yetersiz performans nedeniyle savunması alınmış ise de savunma talep eden yazıda üst üste iki yıl süre ile en yetersiz performans olarak gerçekleşmesi hususundaki savunmasının istendiği, ancak bu nedenle ... akdinin feshedilebileceğinin de savunma yazısında belirtilmediği, almış olduğu istirahat raporlarının ... akışını bozacak sıklıkta bulunmadığı ve bunun işin işleyişini bozduğuna ilişkin somut belgeler de bulunmadığı, işyerinde usulüne uygun performans değerlendirmesi yapılmadığı nedenleriyle fesih işleminin geçersiz olduğu gerekçesiyle davanın kabulüne karar verilmiştir.

Karar davalı vekili tarafından temyiz edilmiştir. Taraflar arasında ... sözleşmesinin feshinin geçerli nedene dayanıp dayanmadığı uyuşmazlık konusu olup, normatif dayanak 4857 sayılı ... Kanunu’nun 18. ve devamı maddeleridir. 4857 sayılı Kanun'un 18. maddesine göre otuz veya daha fazla işçi çalıştıran işyerlerinde en az altı aylık kıdemi olan işçinin belirsiz süreli ... sözleşmesini fesheden işveren, işçinin yeterliliğinden veya davranışlarından ya da işletmenin, işyerinin veya işin gereklerinden kaynaklanan geçerli bir sebebe dayanmak zorundadır. ... Kanunu’nun 18. maddesi bakımından işçinin davranışlarından kaynaklanan sebepler, işçinin aynı Kanunun 25/II. maddesinde öngörülen sebepler niteliğinde ve ağırlığında olmayan, işyerinde işin görülmesini önemli ölçüde olumsuz etkileyen, sözleşmeye aykırı davranışlarıdır. İşçinin davranışı ancak işyerinde olumsuzluklara yol açması halinde geçerli sebep olabilir. İşçinin sosyal açıdan olumsuz bir davranışı, toplumsal ve etik açıdan onaylanmayacak bir tutumu işyerinde üretim ve ... ilişkisi sürecine herhangi bir olumsuz etki yapmıyorsa geçerli sebep sayılamaz. 4857 sayılı Kanun'un 20. maddesinin ikinci fıkrasına göre feshin geçerli nedene dayandığını ispat yükümlülüğü işverene aittir. İşçi, feshin başka bir sebebe dayandığını iddia ettiği takdirde, bu iddiasını ispatla yükümlüdür.

Dosya içeriğinden, davacının30/04/2007 - 16/09/2011 tarihleri arasında davalıya ait işyerinde kaynak ve boyahane bölümlerinde çalıştığı, ... sözleşmesinin 16/09/2011 tarihli fesih bildirimi ile, davacının 02/09/2011 tarihinde işe sebepsiz gelmeyerek işini önemsemediğinden ve sağlık sebepli almış olduğu uzun süreli istirahatları nedeniyle bu çalışma şekline göre davacıdan verim alınmasının mümkün olmamasından ve geçen sürede ... performansında olumlu değişme gözlenemediğinden 4857 sayılı ... Kanunu 17. ve 18. maddelerine göre 16/09/2011 tarihi itibariyle feshedildiği anlaşılmaktadır.

Her ne kadar bilirkişi heyetinin raporunda belirttiği mütalaasına itibarla feshin geçersizliğine hükmedilmiş ise de davacının çalışma süresince 2010 yılında 1.5 saat sebepsiz devamsızlık, 204 saat vizite, 307,5 saat SSK istirahat, 15 saat fabrika doktor istirahatı, 2011 yılı başından fesih tarihine kadar 24.5 saat sebepsiz devamsızlık, 144,5 saat vizite, 302 saat SSK istirahat aldığı, davacının 2010-2011 yılları arasında Derince Eğitim ve Araştırma Hastanesi'nde gördüğü tedavilere ilişkin 45 adet hizmet detay çizelgesi ile 4 hasta sonuç raporlarına, davalı işveren tarafından davacıya gerek performansı için gerekse davranışları nedeniyle verilen ihtarlara, davacının işverene yapmış olduğu savunma içeriklerine davacının davranışlarının işyerinde işin görülmesini önemli ölçüde olumsuz etkileyen, işyeri düzenini bozan davranışlar niteliğinde olduğu davacının benzer eylemleri nedeniyle daha önceden de savunmasının alındığı ve ihtar cezaları verildiği anlaşılmaktadır. Davacının davranışları ... akışını bozucu niteliktedir. Artık işverenden ... ilişkisini devam ettirmesi normal ölçülerde beklenemez. Fesih geçerli nedene dayanmaktadır ve davanın reddi gerekirken yazılı şekilde kabul edilmesi hatalı olup bozmayı gerektirmiştir. Belirtilen nedenlerle, 4857 sayılı Kanun'un 20. maddesinin 3. fıkrası uyarınca, hükmün bozulmak suretiyle ortadan kaldırılması ve aşağıdaki gibi karar verilmesi gerekmiştir.

1.Mahkemenin yukarıda tarih ve sayısı belirtilen kararının BOZULARAK ORTADAN KALDIRILMASINA,

2.Davanın REDDİNE,

3.Harç peşin alındığından yeniden alınmasına yer olmadığına,

4.Davacının yapmış olduğu yargılama giderinin üzerinde bırakılmasına, davalının yaptığı 1.524,50 TL yargılama giderinin davacıdan tahsili ile davalıya ödenmesine,

5.Karar tarihinde yürürlükte bulunan tarifeye göre 1.320,00 TL vekâlet ücretinin davacıdan alınarak davalıya verilmesine,

6.Peşin alınan temyiz harcının isteği halinde davalıya iadesine, kesin olarak 08.11.2013 tarihinde oybirliği ile karar verildi.