(Kapatılan) 20. Hukuk Dairesi

(Kapatılan)20. Hukuk Dairesi         2006/13223 E.  ,  2006/12976 K.

Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı ... tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü: K A R A R

Kadastro sırasında ... Köyü 120 ada 9 parsel sayılı 23.792,39 m2 yüzölçümündeki taşınmaz, 25/03/1987 tarih 7 sıra nolu tapu kaydı uygulanarak tarla niteliği ile davalı adına tespit edilmiştir. Davacı ..., çekişmeli taşınmazın orman sayılan yerlerden olduğu iddiasıyla dava açmıştır. Mahkemece davanın reddine ve dava konusu taşınmazın tespit gibi tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davacı ... tarafından temyiz edilmiştir. Dava kadastro tespitine itiraz niteliğindedir.

Mahkemece yapılan araştırma uygulama hükme yeterli değildir. Şöyleki; Hükme dayanak yapılan orman bilirkişi kurul raporunda, çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde 3402 Sayılı Yasaya göre orman kadastrosunun yapıldığı açıklanarak memleket haritası ve ... fotoğrafları uygulanarak taşınmazın orman sayılmayan yerlerden olduğu açıklanmıştır. ... Orman İşletme Şefliğinin 23.09.2005 tarihli yazı cevabında 120 ada 9, 11 ve 14 parsellerin bulunduğu yerin ... Köyünde yapılan kesinleşmiş orman tahdit çalışması yapılan bölge içinde kaldığını belirtmekle birlikte 120 ada 9, 11 ve 14 parselleri ilgili orman tahdit sınırları ile birlikte gösterir tahdit haritasını ve ... Köyü ile birlikte yapılan orman kadastrosunun sonuçlarının ... Köyünde ilan edildiğine dair tutanağı göndermemiştir. Dairemizin geri çevirme kararında da bu eksikliklerin giderilmesi istendiği halde ... Orman İşletme Şefliği 11.08.2006 tarihli yazı cevabında 120 ada 9, 11 ve 14 parsel sayılı taşınmazların bulunduğu yerlerin ... Köyünde yapılan kesinleşmiş orman tahdit çalışması yapılan bölge içinde kaldığı, bu konuya ilişkin belgelerin daha önce 23.09.2005 tarih 630 sayılı yazı cevabı ekinde mahkemeye gönderildiği açıklanmıştır. Hal böyle iken mevcut dosya kapsamı karşısında çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde kesinleşen orman kadastrosunun bulunup bulunmadığı anlaşılamamaktadır.

O halde öncelikle, ... Köyünde 1999-2000 yıllarında yapılan orman kadastrosunun ... Köyünde ilan edilip edilmediği ... Orman İşletme Müdürlüğünden sorulmalı, ... Köyünde ilan edilmiş ise orman kadastrosuna ilişkin çalışma ve sonuçlarının askı ilan tutanakları ve çekişmeli taşınmazı orman sınır noktalarıyla birlikte gösterir 1/5000 ölçekli orijinalinden renklendirilmiş tahdit haritası örneği orman idaresinden getirtilmeli, dava tarihinden önce kesinleşmiş orman kadastrosunun bulunup bulunmadığı kesin olarak tespit edilmeli, ... Köyünde yapılan orman kadastrosunun sonuçlarının ... Köyünde ilan edilmesi halinde kesinleşmiş orman kadastrosu söz konusu olacağından, serbest orman mühendisleri arasından seçilecek üç uzman orman yüksek mühendisi, bulunamadığı takdirde üç orman mühendisi ve bir harita mühendisinden veya olmadığı takdirde bir tapu ... memurundan oluşturulacak bilirkişi kurulu aracılığıyla yeniden yapılacak keşifte; kesinleşmiş tahdit haritası ve tapulama paftası ölçekleri denkleştirilerek sağlıklı bir biçimde zemine uygulanıp bilirkişilere tahdit hattı ile irtibatlı en az 6 yada 7 orman tahdit sınır noktasını gösterecek biçimde çekişmeli taşınmazın tahdit hattına göre konumu duraksamaya yer vermeyecek biçimde saptanmalı, bilirkişilere tahdit hattı ile irtibatlı müşterek kroki düzenlettirilmeli, dava tarihinden önce kesinleşmiş bir orman tahdidinin olmadığı belirlendiği taktirde bu kez, en eski tarihli memleket haritası, amenajman planı ve ... fotoğrafları ilgili yerlerden getirtilip, çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle, taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli; 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyetlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K.; l4.03.l989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş olduğundan, kalan fıkraları da 03.03.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasa ile yürürlükten kaldırıldığından bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı; öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yok edilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli, ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; eğim durumu belirlenmeli, parselin üzerindeki bitki örtüsü, ağaçların cinsi, sayısı, yaşı ile kapalılık oranı belirlenmeli; çekişmeli taşınmazın ve komşu taşınmazların tümünün memleket haritasına göre konumu saptanmalı; memleket haritasında bu parsellerin tümünün bulunduğu yer belirlenerek, orijinal renkli memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeğinin de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra her iki harita çekişmeli yerleri ve komşularını da gösterecek şekilde birbiri üzerine ablike edilerek çekişmeli ve komşu taşınmazların memleket haritasına göre konumu saptanıp; bu harita ile irtibatını duraksamaya yer vermeyecek biçimde gösteren, memleket haritasındaki renkleri ve işaretleri aynen içeren, yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan kroki düzenlettirilip, bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı, komşu parsellerin tutanak ve dayanakları getirtilip uygulanmalı; bu taşınmazı sınır olarak nasıl nitelendirdikleri araştırılmalı, davalı yere kadastro sırasında uygulanan Mart 1987 tarih 7 sıra numaralı tapu kaydı ilk oluşumundan itibaren tüm gittileri ile birlikte Tapu Sicil Müdürlüğünden getirtilmeli, tapu kaydı yöntemince zemine uygulanıp çekişmeli taşınmazın doğusunda orman parseli yer aldığından 3402 Sayılı Yasanın 20/C ve 32/3 maddeleri gereğince yüzölçümüne değer verilerek kapsamı belirlenmeli; asıl taşınmazın kapsamı, orman veya ormandan açma değilse, miktar fazlasının sınırda bulunan eylemli ormandan açma yapılarak kazanıldığı düşünülmeli, tüm deliller birlikte değerlendirip, oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir.