. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

Davacı tarafından davalı aleyhine açılan "Şirketin İhyası"dava dosyası mahkememizin yukarıdaki esas sırasına kaydedilerek yapılıp bitirilen açık yargılaması sonucunda: HEYETİMİZCE GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:

Davacı 28.09.2023 tevzi tarihli dava dilekçesinde özetle; Cihanbeyli Asliye Hukuk (İş) Mahkemesi'ni ... Esas sayılı dosyası üzerinden açmış olduğu eksik bildirilen hizmet süresini tespiti istemli davasında yargılama yapılarak karar verildiğini, Yargıtay . Hukuk Dairesi'nin ... Esas ... Karar sayılı bozma ilamı gereğince davalı ... Tuz Ltd. Şti.'nin 30.11.2008 tarihinde Ticaret Sicilinden Terkin terkin edildiği ve davalı şirketin taraf ehliyeti bulunmadığından davalı şirket aleyhine karar verilmesi mümkün olmadığından bozma kararı verildiğini, bu karar uyarınca ve Cihanbeyli Asliye Hukuk (İş) Mahkemesi'nin ara kararı uyarınca Konya Ticaret Sicil Müdürlüğü'nce de 30.06.2014 tarihinde 6102 sayılı TTK. Geçici Madde 7 gereğince re'sen terkin edilerek ... Tuz. Ltd. Şti.'nin ihyasına karar verilmesini, bu hususun Konya Ticaret Sicil Müdürlüğü'ne tesciline ve hiçbir ücret alınmaksızın TTSG'de ilanına, yargılama giderlerinin ve vekalet ücretinin davalıya yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı ... Sicil Müdürlüğü'nün 19.10.2023 havale tarihli cevap dilekçesinde özetle; Davaya konu Cihanbeyli-600 sicil numarasıyla kayıtlı bulunan ... Tuz Sanayi ve Ticaret Limite Şirketi'nin TTK'nın geçici 7. maddesi kapsamında müdürlüklerine yapılan ihtar ve 27.03.2014 tarihli 8537 sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinde yayınlanan ilana rağmen süresi içerisinde bildirimde bulunmadığından 30.06.2014 tarihinde ticaret sicilinden re'sen silinerek tescil ve ilan edildiğini, 6102 sayılı TTK'nın geçici 7/15 maddesinde öngörülen 5 yıllık süre hak düşürücü süre olduğundan terkin tarihinden dava tarihine kadar 5 yıllık süre geçtiğinden bahisle; Davanın açılmasına müdürlüklerinin kendi hâl ve davranışıyla sebebiyet verilmediğini aksine TTK'nun Geçici 7.maddesine istinaden şirket unvanının re'sen terkin etmekle yasa emrini yerine getirildiğinin ve gereğinin yapıldığından, usulen ve davanın niteliği gereği "yasal hasım" olduğundan dolayı yargılama giderleri ve vekalet ücretinden sorumlu olmadıklarından aleyhlerine vekalet ücreti ve yargılama giderlerine hükmedilmemesini talep ve beyan etmiştir.

Dilekçeler aşaması tamamlanmış, taraflara duruşma gününü bildirir davetiyeler tebliğ edilerek duruşma açılmıştır. Konya Ticaret Sicil Müdürlüğü'nden dava dışı ... Ticaret Limited Şirketi'nin ticari kayıtları dosyamız içerisine celbedilmiştir. Konya Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün 03.10.2023 tarihli yazı cevabı ile; Dava dışı ... Ticaret Limited Şirketi'nin TTK'nun geçici 7.madde uyarınca 30.06.2014 tarihinde ticaret sicilinden re'sen silinerek tescil ve ilan edildiği bildirilmiştir. Dava "Limited Şirketin İhyası" davasıdır.

Tüm dosya kapsamı hep birlikte değerlendirildiğinde; Davacının, Cihanbeyli Asliye Hukuk (İş) Mahkemesi'ni ... Esas sayılı dosyası üzerinden açmış olduğu eksik bildirilen hizmet süresini tespiti istemli davasında yargılama yapılarak karar verildiğini, Yargıtay . Hukuk Dairesi'nin ... Esas ... Karar sayılı bozma ilamı gereğince davalı ... Tuz Ltd. Şti.'nin 30.11.2008 tarihinde Ticaret Sicilinden Terkin terkin edildiği ve davalı şirketin taraf ehliyeti bulunmadığından davalı şirket aleyhine karar verilmesi mümkün olmadığından bozma kararı verildiğini, bu karar uyarınca ve Cihanbeyli Asliye Hukuk (İş) Mahkemesi'nin ara kararı uyarınca Konya Ticaret Sicil Müdürlüğü'nce de 30.06.2014 tarihinde 6102 sayılı TTK. Geçici Madde 7 gereğince re'sen terkin edilerek ... Tuz. Ltd. Şti.'nin ihyasına karar verilmesini, bu hususun Konya Ticaret Sicil Müdürlüğü'ne tesciline ve hiçbir ücret alınmaksızın TTSG'de ilanına, yargılama giderlerinin ve vekalet ücretinin davalıya yükletilmesine karar verilmesini talep ettiği, davalı tarafın, davanın açılmasına müdürlüklerinin kendi hâl ve davranışıyla sebebiyet verilmediğini aksine TTK'nun Geçici 7.maddesine istinaden şirket unvanının re'sen terkin etmekle yasa emrini yerine getirildiğinin ve gereğinin yapıldığından, usulen ve davanın niteliği gereği "yasal hasım" olduğundan dolayı yargılama giderleri ve vekalet ücretinden sorumlu olmadıklarından aleyhlerine vekalet ücreti ve yargılama giderlerine hükmedilmemesini talep ve beyan ettiği, 6102 sayılı TTK.'nun Geçici Madde 7/15. maddesinde; "...Ticaret sicilinden kaydı silinen şirket veya kooperatifin alacaklıları ile hukuki menfaatleri bulunanlar haklı sebeplere dayanarak silinme tarihinden itibaren beş yıl içinde mahkemeye başvurarak şirket veya kooperatifin ihyasını isteyebilir." şeklinde düzenleme yapıldığı,

TTK'nun 547.maddesinde; "(1)Tasfiyenin kapanmasından sonra ek tasfiye işlemlerinin yapılmasının zorunlu olduğu anlaşılırsa, son tasfiye memurları, yönetim kurulu üyeleri, pay sahipleri veya alacaklılar, şirket merkezinin bulunduğu yerdeki asliye ticaret mahkemesinden, bu ek işlemler sonuçlandırılıncaya kadar, şirketin yeniden tescilini isteyebilirler. (2)Mahkeme istemin yerinde olduğuna kanaat getirirse, şirketin ek tasfiye için yeniden tesciline karar verir ve bu işlemlerini yapmaları için son tasfiye memurlarını veya yeni bir veya birkaç kişiyi tasfiye memuru olarak atayarak tescil ve ilan ettirir." şeklinde, TTK' nun 636. maddesinde; "(1)Limited şirket aşağıdaki hâllerde sona erer: a)Şirket sözleşmesinde öngörülen sona erme sebeplerinden birinin gerçekleşmesiyle. b)Genel kurul kararı ile. c)İflasın açılması ile. d)Kanunda öngörülen diğer sona erme hâllerinde. (2)Uzun süreden beri şirketin kanunen gerekli organlarından biri mevcut değilse veya genel kurul toplanamıyorsa, ortaklardan veya şirket alacaklılarından birinin şirketin feshini istemesi üzerine şirket merkezinin bulunduğu yerdeki asliye ticaret mahkemesi, müdürleri dinleyerek şirketin, durumunu Kanuna uygun hâle getirmesi için bir süre belirler, buna rağmen durum düzeltilmezse, şirketin feshine karar verir. (3)Haklı sebeplerin varlığında, her ortak mahkemeden şirketin feshini isteyebilir. Mahkeme, istem yerine, davacı ortağa payının gerçek değerinin ödenmesine ve davacı ortağın şirketten çıkarılmasına veya duruma uygun düşen ve kabul edilebilir diğer bir çözüme hükmedebilir. (4)Fesih davası açıldığında mahkeme taraflardan birinin istemi üzerine gerekli önlemleri alabilir. (5)sona ermenin sonuçlarına anonim şirketlere ilişkin hükümler uygulanır." şeklinde, TTK' nun 643. maddesinde;"(1)Tasfiye usulü ile tasfiyede şirket organlarının yetkileri hakkında anonim şirketlere ilişkin hükümler uygulanır:" şeklinde,

TTK'nun 644. maddesinde;"(1)Aşağıda madde numaraları bildirilen anonim şirketlere ilişkin hükümler limited şirketlere de uygulanır. A)Belgelerin ve beyanların kanuna aykırılığına ilişkin 549 uncu; sermaye hakkında yanlış beyanlar ve ödeme yetersizliğinin bilinmesi hakkında 550 nci; değer biçilmesinde yolsuzluğa dair 551 inci; kurucuların, yönetim kurulu üyelerinin, yöneticilerin ve tasfiye memurlarının sorumluluğunu düzenleyen 553 üncü; denetçilerin sorumluluğuna ilişkin 554 ilâ 561 inci maddeler. b)(Değişik: 26/6/2012-6335/32 md.) Feshe ilişkin 353 üncü madde, şirkete karşı borçlanma yasağına ilişkin 358 inci madde, müdürlerin yakınlarının şirkete borçlanmasına ilişkin 395 inci maddenin ikinci fıkrasının birinci ve ikinci cümlesi hükümleri, kâr payı avansına ilişkin 509 uncu maddenin üçüncü fıkrası. C)Yönetim kurulu kararlarının butlanı hakkındaki 391 inci ve müdürlerin bilgi alma haklarına kıyas yolu ile uygulanmak üzere 392 nci madde. d)Limited şirketlere de uygulanan 549 ilâ 551 inci maddelerine aykırı hareket edenler, 562 nci maddenin sekizinci ilâ onuncu fıkralarında öngörülen cezalarla cezalandırılırlar." şeklinde düzenlemelerin yapıldığı,

Konya Bölge Adliye Mahkemesi . Hukuk Dairesi'nin 06/11/2020 tarih ve ... Es. ... Kar. Sayılı ilamında;"....Türkiye Odalar ve Borsalar Birliği İle Odalar Ve Borsalar Kanunun 10/3.maddesinde; "Oda yönetim kurulu kararını takip eden yılbaşından itibaren iki yıl içinde, ilgilinin üyesi bulunduğu odaya müracaatla adres ve durumunu bildirmemesi halinde, oda yönetim kurulunun teklifi ve meclis kararıyla ticaret sicil kaydının re'sen silinmesi için ticaret sicil memurluğuna ihbarda bulunulur. İhbarı takip eden ayın ilk günü itibarıyla oda kaydı silinmiş sayılır. Bu süre içerisinde durumunu bildiren üyelerin aidat tahakkukları başlatılır. Ancak bu durumda olanlar tüm aidat borçlarını ödemedikçe seçmen listelerine tekrar kaydedilemeyeceği, hükmünü içermektedir.

Resmi gazetede 30/12/2012 gün ve 28513 sayıyla yayınlanan "Münfesih olmasına veya sayılmasına rağmen tasfiye edilmemiş Anonim ve Limited Şirketler ile Kooperatiflerin Tasfiyelerine ve Ticaret Sicili Kayıtlarının Silinmesine İlişkin" Tebliğ'in 1. maddesinin "d" bendinde; "18/5/2004 tarihli ve 5174 sayılı Türkiye Odalar ve Borsalar Birliği ile Odalar ve Borsalar Kanununun 10 ve 32 nci maddelerine göre adreslerinin ve durumlarının tespit edilememesi nedeniyle ilgili odadaki üyelikleri askıya alınan ve oda yönetim kurulu kararını takip eden yılbaşından itibaren iki yıl sonunda oda kaydı silinerek, sicil kaydı silinmek üzere Müdürlüklere bildirilen şirketler ve kooperatifler." ifadesi ile kanunda olmayan bir hali tebliğ ile düzenlemiştir.

Türk Ticaret Kanunu'nın geçici 7. maddesinde; "01/07/2015 tarihine kadar aşağıdaki hâlleri tespit edilen ya da bildirilen anonim ve limited şirketler ile kooperatiflerin tasfiyeleri ve ticaret sicilinden kayıtlarının silinmesi, ilgili kanunlardaki tasfiye usulüne uyulmaksızın bu madde uyarınca yapılır" denilmek sureti ile ancak kanun metninde sayılan halleri tespit edilen şirketin tasfiyesi TTK hükümlerine uyulmaksızın anılan maddedeki usule göre tasfiye edileceği belirtilmiştir.

Diğer bir anlatımla bu madde belirtilen sınırlı hallere münhasıran özel bir tasfiye yöntemi getirilmiştir. Bu nedenle tadadi nitelikteki (numerus clausus) bu haller dışındaki durumlarda geçici 7. maddeye göre değil TTK veya ilgili kanunlardaki tasfiye usulünü uygun tasfiye yapılacaktır. Maddenin geçici ve istisnai oluşu göz önüne alındığında anılan maddedeki sayılan hallerin tadadi olduğu ve genişletilmeye tabi tutulamayacağı veya genişletici yorumda bulunulamayacağı açıktır. Kanunun istisnai tasfiye usulüne (geçici 7. Maddeye göre) tabi olacağını belirtmediği bir hal ikincil bir düzenleme ile de olsa geçici 7. madde kapsamına alınamaz. Hukuk Genel Kurulu'nun 14/06/2017 tarih ve ... esas ... karar sayılı kararında; "...Diğer taraftan normlar hiyerarşisi dikkate alındığında daha alt basamakta yer alan ve tamamen idarenin düzenleyici tasarrufu niteliğinde olan yönetmelikle, daha üst basamakta bulunan ve yasama organı tarafından objektif, soyut ve genel nitelikte bir yasama tasarrufu niteliğinde bulunan kanuna aykırı düzenleme getirilmesi mümkün değildir. Yönetmelik kaynağını kanundan alır ve ancak kanunun uygulanmasını gösterir. Kanunda bulunmayan bir düzenlemenin, yönetmelikle ihdası ve bu yolla kanunun önüne geçen bir uygulamanın benimsenmesi hukukun genel teorisine de aykırıdır" denilmek sureti ile yönetmeliğin kanunla çelişen hükümlerinin değil kanun hükümlerinin uygulanacağı belirtilmiştir.

Özetle ikincil düzenlemeler dayandıkları kanun maddelerine aykırı olamaz ve çelişen hallerde ikincil düzenleme hükümleri dikkate alınmaz ve kanun hükümleri uygulanır.

Doktrinde de bu çelişkiye dikkat çekilerek tebliğdeki düzenlemenin kanuni dayanağının bulunmadığı ve kanundaki sayımın sınırlı olduğu vurgulanmıştır. (... Anonim Şirketlerin İnfisahı, sayfa 350-351, dipnot 251 atfı Çalışkan s. 200; ... , Anonim Şirketlerde Tasfiyeden Dönme, sayfa 168 dipnot 418-aynı yöndeki atıf Karaman Coşgun s.316,)

Özetlenen süreçte davalı sicil müdürlüğünün terkin işlemleri sırasında kanunda olmayan bir hali esas alarak TTK geçici 7. madde uygulamak sureti ile re'sen terkin işlemini gerçekleştirmesinin normlar hiyerarşisine aykırı olduğu gibi; ticaret sicil müdürlüğünce şirketin kaydının 5174 Sayılı Kanunun 10 ve 32. maddelerine göre adreslerinin ve durumlarının tespit edilememesi nedeniyle oda kaydı silinerek sicil kaydı silinmek üzere bildirildiğinden bahisle silindiği, Yargıtay . Hukuk Dairesinin 15/11/2018 tarih ... Esas ... Karar sayılı ilamında da belirtildiği gibi; davalı ... Sicil Müdürlüğünün şirketin terkini işleminin hukuka uygun olmadığı, davanın açılmasına Ticaret Sicil Müdürlüğünün sebebiyet verdiği, davalı ... Odasının yargılama giderleri ve vekalet ücretinden sorumlu tutulması gerektiği" şeklinde kabul edildiği, Konya Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün 03.10.2023 tarihli yazı cevabı ile; Dava dışı ... Ticaret Limited Şirketi'nin TTK'nun geçici 7.madde uyarınca 30.06.2014 tarihinde ticaret sicilinden re'sen silinerek tescil ve ilan edildiğinin bildirildiği, infisah sebebi olarak "5174 sayılı Kanun'un 10 ve 32'nci maddelerine göre adres ve durumunun tespit edilememesi nedeniyle odadaki üyeliği askıya alınan ve oda yönetim kurulu kararını takip eden yılbaşından itibaren iki yıl sonunda oda kaydı silinerek sicil kaydı silinmek üzere müdürlüğümüze bildirildiğinden" olarak belirtildiği, davalı sicil müdürlüğünün terkin işlemleri sırasında kanunda olmayan bir hali esas alarak TTK geçici 7. madde uygulamak sureti ile re'sen terkin işlemini gerçekleştirmesinin normlar hiyerarşisine aykırı olduğu gibi ihyası istenen şirket aleyhine davacı tarafından Cihanbeyli Asliye Hukuk Mahkemesinde 25/05/2005 tarihinde ... Es. Sayılı dosyasından hizmet Tespiti davası açıldığı, verilen kararın Yargıtay .Hukuk Dairesince bozulduğu ve bozma üzerine mahkemenin ... Es. Numarasını aldığı, davanın halen derdest olduğu, davalı ... Sicil müdürlüğünce yapılan terkin işleminin 6102 sayılı TTK'nun geçici 7/2.maddesine de aykırı olduğu, 6102 sayılı TTK'nın geçici 7/15. Maddesindeki 5 yıllık hak düşürücü süreye ilişkin düzenlemenin 13/09/2023 tarih ve 32310 tarihli Resmi Gazetede Yayımlanan Anayasa Mahkemesi'nin 22/06/2023 tarih ve ... Es.... Kar. Tarihli kararı ile iptal edildiği, bu nedenle davalının hak düşürücü süreye yönelik itirazının yerinde olmadığı, davacının dava dışı "... Tuz Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nin" ihyasına yönelik dava açmakta ve ihyasını talep etmekte hukuki menfaatinin olduğu, dava konusu ihyası istenen şirketin terkin işleminin hukuka uygun olmadığı Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün terkin işleminde kusurlu olduğu, bu nedenle yargılama giderlerinden sorumluluğunun bulunduğu anlaşılmakla davanın kabulüne karar vermek gerekmiş olup aşağıdaki gibi hüküm kurulmuştur.

DAVANIN KABULÜ İLE;

1.Konya Ticaret Sicili Müdürlüğü'nünCihanbeyli-... sicil numarasına kayıtlı iken 30/06/2014 tarihinde 6102 sayılı TTK.'nun Geçici 7. maddesi gereğince terkin edilmiş olan "... TİCARET LİMİTED ŞİRKETİ"nin 6102 sayılı TTK.'nun Geçici 7/15 maddesi gereğince İHYASI ile Konya Ticaret Sicili Müdürlüğü'ne KAYIT VE TESCİLİNE,

2.Şirketin ihya işlemlerini yapması için son şirket müdürlerinden ... ve ... oğlu, ... doğumlu, ... TC. Nolu ...'in ATANMASINA,

3.Kararın Konya Ticaret Sicil Müdürlüğü'ne KAYDINA ve Ticaret Sicil Gazetesinde İLANINA,

4.Karardan bir örneğinin tescil ve ilan için Konya Ticaret Sicili Müdürlüğüne GÖNDERİLMESİNE,

5.Harçlar Kanunu gereğince alınması gerekli 427,60 TL karar ve ilam harcından peşin alınan 269,85 TL harcın mahsubu ile bakiye 157,75 TL harcın davalıdan tahsili ile hazineye irad KAYDINA,

6.Davacı tarafından sarfına mecbur kalınan 539,70 TL ilk yargılama harcı ile 282,75 TL tebligat ve müzekkere gideri olmak üzere toplam 822,45 TL yargılama giderinin davalı ... Sicil Müdürlüğü'nden tahsili ile davacıya VERİLMESİNE,

7.Karar kesinleştiğinde kullanılmayan gider avansı bulunması halinde ilgilisine İADESİNE,

Dair, tarafların yokluğunda gerekçeli kararın tebliğinden itibaren iki hafta içerisinde mahkememize veya başka bir yer mahkemesine verilecek dilekçe ile istinaf kanun yolu açık olmak üzere oy birliği ile verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı. 09/01/2024 Başkan ... Üye ... Üye ... Katip ... * Bu evrak UYAP-DYS üzerinden elektronik imza ile imzalanmıştır.