Danıştay 10. Daire Başkanlığı

Danıştay 10. Daire Başkanlığı         2022/2997 E.  ,  2023/1913 K. "İçtihat Metni" T.C. D A N I Ş T A Y

2.…Valiliği / …

İSTEMİN_KONUSU : …Bölge İdare Mahkemesi … İdari Dava Dairesinin …tarih ve E:…, K:…sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir. YARGILAMA SÜRECİ :

Dava konusu istem:

Davacı tarafından; Şırnak Gençlik ve Spor İl Müdürlüğü emrinde sürekli işçi kadrosunda özel güvenlik görevlisi olarak görev yapmaktayken silahlı özel güvenlik kimlik kartının (çalışma izninin) yenilenmesi istemiyle yaptığı başvurunun reddedilerek silahlı özel güvenlik kimlik kartının ve çalışma izninin iptaline ilişkin Şırnak Valiliği Özel Güvenlik Komisyonunun …tarih ve …sayılı kararı ile bu kararın sonucu olarak 15/10/2019 tarihi itibarıyla istihdamına son verilerek iş akdinin feshedilmesine dair Gençlik ve Spor Bakanlığı Personel Genel Müdürlüğünün 21/10/2019 olur tarihli işleminin iptaline ve dava konusu işlemler nedeniyle yoksun kaldığı iddia edilen maaş ve ödeneklerinin yasal faiziyle birlikte ödenmesine karar verilmesi istenilmektedir. İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: …İdare Mahkemesinin …tarih ve E:…, K:…sayılı kararıyla; davanın reddine karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: …Bölge İdare Mahkemesi … İdari Dava Dairesince; 375 sayılı KHK'nın geçici 23. maddesi kapsamında kadroya geçirilerek Şırnak Gençlik ve Spor İl Müdürlüğü bünyesinde kadrolu işçi statüsünde özel güvenlik görevlisi olarak görev yapan davacının, özel güvenlik görevlisi kimlik kartının süresinin dolması nedeniyle yaptığı yenileme başvurusunun hakkında devam eden savcılık soruşturması bulunduğundan bahisle reddedilerek, silahlı özel güvenlik kimlik kartı ve çalışma izninin iptal edildiği, akabinde de Gençlik ve Spor Bakanlığı Personel Genel Müdürlüğünün …tarih ve E…sayılı işlemi ile de davacının istihdamına son verilerek iş akdinin feshedildiği, davacı hakkında kamu davası sonucunda verilmiş bir mahkumiyet kararı bulunmadığı gibi Şırnak Cumhuriyet Başsavcılığınca başlatılan …sayılı soruşturma sonucunda kovuşturmaya yer olmadığına karar verildiğinden özel güvenlik görevlisi kimlik kartının ve özel güvenlik çalışma izninin iptaline ilişkin dava konusu işlemde hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle davacının istinaf başvurusunun kabulüne, …İdare Mahkemesince verilen davanın reddine ilişkin kararın kaldırılmasına, dava konusu işlemin iptaline, davacının işlem nedeniyle yoksun kaldığı parasal ve özlük haklarının davalı idare tarafından davacıya ödenmesine karar verilmiştir.

TEMYİZ_EDENLERİN_İDDİALARI : Davalı Gençlik ve Spor Bakanlığı tarafından; çalışma izni iptal edilen davacı hakkında haklı fesih sebepleri oluştuğundan bir nevi Valilikçe tesis edilen çalışma izni iptaline bağlı olarak sözleşmesinin de feshedildiği, Mahkemenin eksik hüküm kurduğu, davacının özel güvenlik çalışma izninin iptali işlemi ile birlikte sözleşme feshi işleminin de iptalini ve yoksun kalınan parasal haklarının ödenmesini talep ettiği, Mahkemece sadece dava konusu işlemin iptali ve parasal hakların ödenmesi yolunda verdiği karar sonucunda sözleşmenin feshine dair tesis edilen işleme yönelik hüküm kurulmadığı, hangi idare işleminin iptal edildiğinin anlaşılamadığı, öte yandan parasal hakların ödenmesine dair verilen hükmün de muğlak ve icraya elverişli olmadığı, ödemenin çalışma karşılığı yapılacağı, çalışılmayan döneme ilişkin bir ödemenin dayanağı olmadığından parasal hak talebinin reddi gerektiği, ayrıca davacı hakkında savcılık tarafından kovuşturmaya yer olmadığına karar verilmiş ise de kararda itiraz yolu açık olduğundan savcılık dosyasının akıbeti araştırılmaksızın karar verilemeyeceği, 492 sayılı Harçlar Kanunu'nun 13. maddesinin (j) bendi uyarınca harçtan muaf olduğundan kararda aleyhlerine olarak yargılama giderleri içerisinde harca hükmedilemeyeceği belirtilerek Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

Davalı Şırnak Valiliği tarafından; 5188 sayılı Kanun'un 10. maddesinin (d) bendinin (3) numaralı alt bendinde, anayasal düzene karşı işlenen suçlar bakımından ilgililer hakkında devam eden bir soruşturma ve kovuşturma olmasının çalışma izninin iptali sonucunu doğurduğunun düzenlendiği, bu kapsamda yapılan güvenlik soruşturması ve arşiv araştırması neticesinde Şırnak Cumhuriyet Başsavcılığınca …sayılı 'silahlı terör örgütüne üye olma' suçundan açılan soruşturmanın devam ettiği ve davacının şüpheli olarak dosyada kaydının bulunduğunun görülmesi üzerine mevzuata uygun olarak tesis edilen işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı belirtilerek Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği ileri sürülmektedir. KARŞI_TARAFIN_SAVUNMASI :

Davacı tarafından savunma verilmemiştir. DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ : … DÜŞÜNCESİ : Temyiz istemlerinin kabulü gerektiği düşünülmektedir.

Karar veren, 2575 sayılı Danıştay Kanunu'nun Ek 1. maddesi uyarınca Danıştay Onuncu ve Onikinci Dairelerinden oluşan Müşterek Kurulca, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra dosyanın tekemmül ettiği görüldüğünden davalı Gençlik ve Spor Bakanlığının yürütmenin durdurulması istemi hakkında ayrıca bir karar verilmeksizin gereği görüşüldü:

MADDİ OLAY :

Davacı tarafından; 375 sayılı KHK'nın geçici 23. maddesi kapsamında kadroya geçirilerek Şırnak Gençlik ve Spor İl Müdürlüğü bünyesinde kadrolu işçi statüsünde özel güvenlik görevlisi olarak görev yapmaktayken özel güvenlik görevlisi kimlik kartının süresinin dolması nedeniyle güvenlik kartı ve çalışma iznini yenilemek için Şırnak Valiliğine başvurulduğu, bu başvurunun yapılan güvenlik soruşturması ve arşiv araştırması neticesinde, Şırnak Valiliği Özel Güvenlik Komisyonunun … tarih ve … sayılı kararı ile 'terör örgütüne üye olma' suçundan hakkında devam eden savcılık soruşturmasının bulunması gerekçesiyle reddedilerek, silahlı özel güvenlik kimlik kartı ve çalışma izninin iptal edildiği, Şırnak Valiliği İl Emniyet Müdürlüğünün … tarih ve … sayılı yazısı ile iptal kararının Şırnak Gençlik ve Spor İl Müdürlüğüne bildirildiği, Şırnak Gençlik ve Spor İl Müdürlüğünün de … tarih ve E… sayılı yazısı ile kimlik kartı ve çalışma izni iptalinin Bakanlık Personel Genel Müdürlüğüne bildirildiği, anılan iptal kararı dayanak alınarak da iş akdinin 15/10/2019 tarihi itibarıyla feshinin istenildiği, Gençlik ve Spor Bakanlığı Personel Genel Müdürlüğünün … tarih ve E… sayılı işlemi ile de istihdamına son verilerek iş akdinin feshedildiği, söz konusu işlemlerin davacıya tebliğ edilmesi üzerine dava konusu işlemlerin iptali ve yoksun kalınan maaş ve ödeneklerinin yasal faiziyle ödenmesine karar verilmesi istemiyle bakılmakta olan davanın açıldığı anlaşılmaktadır. İLGİLİ MEVZUAT: 5188 sayılı Özel Güvenlik Hizmetlerine Dair Kanun ile özel güvenlik izninin verilmesine, bu hizmeti yerine getirecek kişi ve kuruluşların ruhsatlandırılmasına ve denetlenmesine ilişkin hususlar düzenlenmiş;

10.maddesinde, "Özel güvenlik görevlilerinde aşağıdaki şartlar aranır:

a)Türkiye Cumhuriyeti vatandaşı olmak.

b)Silahsız olarak görev yapacaklar için en az sekiz yıllık ilköğretim veya ortaokul; silahlı olarak görev yapacaklar için en az lise veya dengi okul mezunu olmak.

c)18 yaşını doldurmuş olmak.

d)26/9/2004 tarihli ve 5237 sayılı Türk Ceza Kanununun 53 üncü maddesinde belirtilen süreler geçmiş veya hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilmiş olsa bile;

1.Kasten işlenen bir suçtan dolayı bir yıl veya daha fazla süreyle hapis cezasına mahkûm olmamak.

2.Affa uğramış olsa bile Devletin güvenliğine, Anayasal düzene ve bu düzenin işleyişine, özel hayata ve hayatın gizli alanına ve cinsel dokunulmazlığa karşı suçlar ile uyuşturucu veya uyarıcı madde suçları, zimmet, irtikâp, rüşvet, hırsızlık, dolandırıcılık, sahtecilik, güveni kötüye kullanma, hileli iflas, ihaleye fesat karıştırma, edimin ifasına fesat karıştırma, suçtan kaynaklanan malvarlığı değerlerini aklama, kaçakçılık ve fuhuş suçlarından mahkûm olmamak.

3.Anayasal düzene ve bu düzenin işleyişine, özel hayata ve hayatın gizli alanına, cinsel dokunulmazlığa karşı suçlar ile uyuşturucu veya uyarıcı madde suçlarından dolayı hakkında devam etmekte olan bir soruşturma veya kovuşturma bulunmamak. ...

f)Görevin yapılmasına engel olabilecek vücut ve akıl hastalığı ile engelli bulunmamak.

g)14 üncü maddede belirtilen özel güvenlik temel eğitimini başarıyla tamamlamış olmak.

h)Güvenlik soruşturması olumlu olmak" hükümlerine;

11.maddesinde, "Özel güvenlik görevlisi olarak istihdam edilecekler ile özel güvenlik şirketlerinde, alarm izleme merkezlerinde ve özel güvenlik eğitimi verecek kurumlarda kurucu ve/veya yönetici olarak çalışacaklar hakkında valilikçe güvenlik soruşturması ve arşiv araştırması yapılır. Soruşturma sonucu olumlu olanlara, bu Kanunun 14. maddesinde belirtilen özel güvenlik temel eğitimini başarıyla bitirmiş olmak şartıyla, valilikçe çalışma izni verilir. Güvenlik soruşturması ve arşiv araştırması bir ay içinde tamamlanır. Güvenlik soruşturması ve arşiv araştırması her kimlik verilmesi veya ihtiyaç duyulması halinde yenilenir. Şirketlerde eğitici ve temsilci olacaklar ile şirket ortağı tüzel kişi ortaklarında da kurucularda aranan şartlar aranır ve güvenlik soruşturması ve arşiv araştırması yapılır. Göreve başlayan özel güvenlik görevlileri işveren tarafından onbeş gün içinde valiliğe bildirilir.

Yönetici veya özel güvenlik görevlisi olabilme şartlarını taşımadığı veya bu şartlardan herhangi birini sonradan kaybettiği tespit edilenlerin kimliği iptal edilir." hükmü, aynı maddenin, 680 sayılı KHK'nin 70. maddesi ile eklenen 6. fıkrasında, "Terör örgütlerine veya Milli Güvenlik Kurulunca Devletin milli güvenliğine karşı faaliyette bulunduğuna karar verilen yapı, oluşum veya gruplara iltisakı veya irtibatı olduğu tespit edilen kişiler, özel güvenlik alanında faaliyet yürüten şirket veya birimlerde çalışamazlar." hükmü yer almaktadır.

Dava konusu işlemlerin tesis edildiği tarihte yürürlükte bulunan 17/07/2012 tarihli ve Bakanlık Genelge No:2012/42, EGM Genelge No:2012/71 sayılı Özel Güvenlik Hizmetleri Birleştirilmiş Genelgesi'nin "Güvenlik Soruşturması ve Arşiv Araştırması" başlıklı bölümünde yer alan "Usûl" alt başlıklı 6.1. maddesinin (ç) bendinde; "5188 sayılı Kanunun 10 uncu maddesi (d) bendinde belirtilen şartları taşımasına rağmen hakkında yapılan güvenlik soruşturması olumsuz olan şahıslara çalışma izni verilip verilmemesine il özel güvenlik komisyonu karar verebilecektir." düzenlemesi yer almıştır.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME:

Bakılan uyuşmazlıkta; 5188 sayılı Kanun'da özel güvenlik görevlisi olarak görev yapacak olanlarda Anayasal düzene ve bu düzenin işleyişine, özel hayata ve hayatın gizli alanına, cinsel dokunulmazlığa karşı suçlar ile uyuşturucu veya uyarıcı madde suçlarından dolayı haklarında devam etmekte olan bir soruşturmanın veya kovuşturmanın bulunmaması şartının aranması nedeniyle hakkında Şırnak Cumhuriyet Başsavcılığının … sayılı dosyası ile 'Silahlı Terör Örgütüne Üye Olma' suçundan derdest bir soruşturmanın bulunduğu anlaşıldığından özel güvenlik görevlisi olma şartlarından birini sonradan kaybeden davacının özel güvenlik kimlik kartının ve çalışma izninin Şırnak Valiliği Özel Güvenlik Komisyonu kararıyla iptal edildiği ve 375 sayılı KHK uyarınca sürekli işçi kadrosuna geçirilen davacının anılan Komisyon kararına istinaden iş akdi feshedilerek istihdamına son verildiği görülmektedir.

Davalı Şırnak Valiliği tarafından, dava konusu komisyon kararının sebebi olarak Şırnak Cumhuriyet Başsavcılığının … sayılı dosyası ile 'Silahlı Terör Örgütüne Üye Olma' suçundan davacı hakkında başlatılan derdest bir soruşturmanın bulunması gösterilmiş olup, kararda davacının 5188 sayılı Kanun'un 10. maddesinin 1. fıkrasının (d) bendinin (3) nolu alt bendinde ve (h) bendinde düzenlenen şartlar sağlanamadığından güvenlik soruşturmasının olumsuz değerlendirilmesine; davalı Bakanlık tarafından tesis edilen işlemde de anılan Komisyon kararına dayanılmıştır.

Bu durumda, davacı hakkında silahlı terör örgütüne üye olma suçu nedeniyle yapılan bir soruşturmanın bulunduğu ve soruşturma sonucunda 23/12/2020 tarihinde kovuşturmaya yer olmadığına karar verildiği dolayısıyla soruşturmanın dava konusu komisyon kararı tarihinde derdest olduğu dikkate alındığında, 5188 sayılı Kanun'un 10. maddesinin 1. fıkrasının (d) bendinin (3) numaralı alt bendi ve 11. maddesinde belirtilen şartları taşımadığı sabit olan davacının özel güvenlik kimlik kartının ve çalışma izninin güvenlik soruşturması ve arşiv araştırmasının olumsuz sonuçlandığından bahisle iptal edilmesine ilişkin dava konusu komisyon kararında ve bu karara dayanılarak tesis edilen iş akdinin feshine dair işlemde hukuka aykırılık bulunmamaktadır. Diğer taraftan, dava konusu komisyon kararının bir diğer sebep unsurunun davacı hakkında yapılan güvenlik soruşturmasının 'silahlı terör örgütüne üye olma' suçundan yürütülen soruşturmanın bulunduğunun tespitinden dolayı olumsuz değerlendirilmesi olduğu görülmektedir.

İşlemin sebeplerinden biri olan güvenlik soruşturması açısından, 5188 sayılı Kanun'un 10. maddesinin 1. fıkrasının (h) bendinde düzenlenen "güvenlik soruşturması olumlu olmak" şartı Anayasa Mahkemesinin 21/04/2022 tarih ve E:2021/42 K:2022/45 sayılı kararı ile "Mülga 26/10/1994 tarihli ve 4045 sayılı Kanun uyarınca yapılan güvenlik soruşturması yönünden" iptal edilmiş, söz konusu karar 30/06/2022 tarihinde Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe girmiştir.

Anılan iptal hükmünün işleme etkisinin ne olacağı hususuna gelince, söz konusu iptal kararının, 5188 sayılı Kanun'da düzenlenen güvenlik soruşturmasının olumlu olması koşulunun iptali yönünde olmayıp, mülga 26/10/1994 tarihli ve 4045 sayılı Kanun uyarınca yapılan güvenlik soruşturmaları ile sınırlı olarak verildiği görülmektedir. 5188 sayılı Kanun'un çalışma şartlarını düzenleyen 10. maddesinin 1. fıkrasının (d) bendinin (3) numaralı alt bendinde Anayasal düzene ve bu düzenin işleyişine karşı suçlardan dolayı hakkında devam etmekte olan bir soruşturma veya kovuşturma bulunmasının özel güvenlik görevlisi olmaya engel olduğunun belirtildiği ve 11. maddesinde çalışma izni verileceklere ilişkin koşullara yer verildiği, söz konusu şartların yanında ayrıca güvenlik soruşturması olumlu olmak şartının da sağlanmasının arandığı, dolayısıyla Anayasa Mahkemesince verilen iptal kararının işlemlerin yasal dayanağının kalmadığı şeklinde yorumlanamayacağı, zira işlemlerin sebeplerinden birinin dayanağının Anayasa Mahkemesi kararıyla iptal edilmiş olmasının diğer sebebin iptali sonucunu doğurmayacağı, Anayasa Mahkemesi kararı ile 4045 sayılı Kanun'a dayalı olarak yapılan güvenlik soruşturmaları açısından verilen iptal kararı dava konusu işlemlerin sadece bir sebebini hukuka aykırı hale getirmiş olsa da diğer sebep açısından işlemlerin hukuka ve mevzuata uygun bulunduğu, başka bir ifadeyle, Anayasal düzene ve bu düzenin işleyişine yönelik suçlardan olan 'silahlı terör örgütüne üye olma' suçundan dolayı dava konusu işlemler tarihinde devam eden soruşturmanın olması hasebiyle güvenlik soruşturmasına yönelik verilen iptal kararının işlemleri hukuka aykırı kılmayacağı açıktır. Bu itibarla, temyize konu … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesi kararında hukuki isabet bulunmamaktadır. KARAR SONUCU : Açıklanan nedenlerle;

1.Davalı idarelerin temyiz istemlerinin KABULÜNE,

2.Davanın reddine ilişkin … İdare Mahkemesi kararına yönelik olarak yapılan istinaf başvurusunun kabulü ile İdare Mahkemesi kararının kaldırılması ve dava konusu işlemin iptali, işlem nedeniyle yoksun kaldığı parasal ve özlük haklarının davalı idare tarafından davacıya ödenmesi yolundaki temyize konu … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının BOZULMASINA,

3.Yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesine gönderilmesine, 10/04/2023 tarihinde oy çokluğuyla kesin olarak karar verildi. (X) - KARŞI OY :

Bakılan uyuşmazlıkta, davalı idare tarafından, özel güvenlik görevlisi olarak çalışan davacı hakkında yapılan güvenlik soruşturması ve arşiv araştırması akabinde Şırnak Cumhuriyet Başsavcılığının … sayılı dosyası ile 'Silahlı Terör Örgütüne Üye Olma' suçundan davacı hakkında başlatılan derdest bir soruşturmanın bulunduğu tespitine istinaden güvenlik soruşturması olumsuz değerlendirilerek özel güvenlik kimlik kartı ve çalışma izni iptal edilmiş, anılan iptal kararına istinaden de iş akdi feshedilerek istihdamına son verilmiştir.

Şırnak Cumhuriyet Başsavcılığınca davacı hakkında 'silahlı terör örgütüne üye olma' suçundan … sayılı dosyada yürütülen soruşturmada; "...şüphelinin KİHBİ sorgulamasında herhangi bir kaydının bulunmadığı, şüphelinin arşiv araştırmasında; Şırnak Terörle Mücadele Şube Müdürlüğünün … suç numarasında Silahlı Terör Örgütü Kurma, Yönetme veya Üye Olma suçundan şüpheli olarak bulunduğu, yine Şırnak Terörle Mücadele Şube Müdürlüğünün … suç numarasında silahlı Terör Örgütü Kurma, Yönetme veya Üye Olma suçundan şüpheli olarak bulunduğu, şüphelinin TEŞHİS kaydı aramasında herhangi bir kaydının bulunmadığı, şüphelinin yapılan açık kaynak araştırmasında suç unsuru olabilecek herhangi bir paylaşım yapmadığının tespit edildiği, yapılan araştırma sonucunda şüphelinin PKK/KCK terör örgütü mensubu olduğu yönünde herhangi bir bilgi ve belgeye ulaşılamadığı, şüpheli şahsın yapılan sorgulamasında herhangi bir aranma kaydının olmadığının tespit edildiği, yerleşik Yargıtay içtihatlarında...terör örgütü üyesinin hiyerarşi dahilinde verilen her türlü emir ve talimatı, sorgulamaksızın tamamen teslimiyet duygusuyla yerine getirmeye hazır olması ve ifa etmesinin gerektiği, silahlı terör örgütüne üyelik suçunun oluşabilmesi için örgütle organik bağ kurulması ve kural olarak süreklilik, çeşitlilik ve yoğunluk gerektiren eylem ve faaliyetlerde bulunulmasının arandığı, bu açıklamalar ışığında yapılan araştırmalara rağmen şüphelinin silahlı terör örgütü ile irtibatlarının tespit edilemediği, Yargıtay 13. Ceza Dairesinin 2011/17629 Esas, 2011/6976 karar sayılı kararında da belirtildiği üzere; yeni Türk Ceza Adalet Sisteminde benimsenen kişilerin lekelenmeme hakkı ile eksiksiz soruşturma ile tek celsede duruşma prensipleri uyarınca, soruşturmayı yürüten Cumhuriyet savcılarının makul sürede bütün delilleri toplamaları, sadece mahkumiyetle sonuçlanacağını değerlendirdikleri hususları dava konusu yapmaları, beraatle sonuçlanacağını değerlendirdikleri eylemleri dava konusu yapmamaları gerektiği hususları göz önüne alındığında, şüpheli hakkında üzerine atılı silahlı terör örgütüne üye olma suçunu işlediğine ilişkin somut bir delilin bulunmadığı" gerekçesiyle 23/12/2020 tarihinde kamu adına kovuşturmaya yer olmadığına karar verilmiştir.

Bu durumda; yukarıda aktarılanlar haricinde davacı hakkında güvenlik soruşturması ve arşiv araştırmasının olumsuz sonuçlanmasına dayanak teşkil edebilecek terör örgütü ile aidiyet, irtibatı veya iltisakı olduğuna yönelik herhangi bir bilgi ve tespit bulunmadığı, dava konusu komisyon kararının sebep unsuru olarak gösterilen tespitlerin ise tek başına davacının özel güvenlik görevlisi olarak görev yapmasına engel olabilecek nitelik taşımadığının, davalı idarece yargılama sürecinde de bunun dışında başkaca bir iddia ve belgenin ortaya konulmadığının anlaşılması karşısında; davacının özel güvenlik kimlik kartının ve çalışma izninin güvenlik soruşturması ve arşiv araştırmasının olumsuz sonuçlandığından bahisle iptal edilmesine ilişkin dava konusu işlemde ve bu işleme dayanılarak tesis edilen iş akdinin feshine dair işlemde hukuka uygunluk bulunmadığından yoksun kaldığı parasal haklarının davalı idarelerce karşılanması gerekmektedir.

Öte yandan, dava konusu işlemlerin, tesis edildiği tarihte yürürlükte olan 4045 sayılı Kanun uyarınca yapılan güvenlik soruşturması ve arşiv araştırması sonucu tesis edildiği görülmekte olup; Anayasa Mahkemesinin 21/04/2022 tarih ve E:2021/42, K:2022/45 sayılı kararı ile 5188 sayılı Özel Güvenlik Hizmetlerine Dair Kanun'un 10. maddesinin (h) bendi, "4045 sayılı Kanunda güvenlik soruşturmasına konu edilecek bilgi ve belgelerin ne şekilde kullanılacağına, hangi mercilerin soruşturmayı yapacağına, bu bilgilerin ne suretle ve ne kadar süre ile saklanacağına, ilgililerin söz konusu bilgilere itiraz etme imkânının olup olmadığına, bilgilerin bir müddet sonra silinip silinmeyeceğine, silinecekse bu sırada izlenecek usulün ne olduğuna, yetkinin kötüye kullanımını önlemeye yönelik nasıl bir denetim yapılacağına ilişkin herhangi bir düzenlemeye yer verilmediği, başka bir ifadeyle güvenlik soruşturmasının yapılmasında, elde edilecek verilerin kullanılmasına ilişkin temel ilkeler belirlenmeksizin kuralla sadece güvenlik soruşturmasının olumlu olmasının özel güvenlik görevlisi olmada aranacak şartlar arasında sayıldığı, güvenlik soruşturması sonucunda kişisel veri niteliğindeki bilgilerin alınmasına, kullanılmasına, işlenmesine yönelik güvenceler ve temel ilkeler kanunla belirlenmeksizin bunların alınmasına ve kullanılmasına izin verilmesinin Anayasa’nın 13. ve 20. maddeleriyle bağdaşmadığı" gerekçesiyle mülga 26/10/1994 tarih ve 4045 sayılı Kanun uyarınca yapılan güvenlik soruşturması yönünden iptal edildiğinden dava konusu komisyon kararında ve bu karara dayanılarak tesis edilen Bakanlık işleminde bu yönden de hukuka uyarlık bulunmamaktadır.

Diğer taraftan, dava konusu komisyon kararının belirtilen gerekçe ile hukuka uygun olmadığına karar verilmiş olması, davacı hakkında güvenlik soruşturması ve arşiv araştırması yapılamayacağı ya da hiçbir işleme gerek olmadan doğrudan güvenlik soruşturması sonucunun olumlu olduğu ve buna dayanılarak ilgili statüye geçirilmesi sonucunu doğurmamaktadır. Nitekim, idarelerce yapılacak güvenlik soruşturmalarıyla ilgili olarak 17/04/2021 tarih ve 31457 sayılı Resmi Gazete'de, 7315 sayılı Güvenlik Soruşturması ve Arşiv Araştırması Kanunu yayımlanarak yürürlüğe konulmuş olup, Kanun'un 13. maddesinin 8. fıkrası ile 4045 sayılı Kanun'un yürürlükten kaldırıldığı ve 14. maddesiyle, 4045 sayılı Kanun'a yapılan atıfların bu Kanun'a yapılmış sayılacağı düzenlemesine yer verilmiş olduğu gözetildiğinde; davalı idarece, 7315 sayılı Güvenlik Soruşturması ve Arşiv Araştırması Kanunu'nda öngörülen temel ilkelere, usul ve esaslara uygun olarak, davacı hakkında yeniden bir güvenlik soruşturması yapılabileceği ve neticesine göre yeni bir işlem tesis edilebileceği de kuşkusuzdur. Açıklanan nedenlerle, Bölge İdare Mahkemesi kararının yukarıda belirtilen gerekçeyle onanması gerektiği oyuyla aksi yöndeki çoğunluk kararına katılmıyoruz.