Danıştay 9. Daire Başkanlığı

Danıştay 9. Daire Başkanlığı         2022/4827 E.  ,  2023/1504 K. "İçtihat Metni"T.C. D A N I Ş T A Y

İSTEMİN KONUSU : … Bölge İdare Mahkemesi ...Vergi Dava Dairesinin .. tarih ve E:…; K:… sayılı kararının, temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir. YARGILAMA SÜRECİ:

Dava konusu istem: Davacının taşınmaz satışından elde ettiği geliri kayıt ve beyan dışı bıraktığından bahisle takdir komisyonu kararına dayanılarak resen tarh edilen bir kat vergi ziyaı cezalı; 2016 yılı gelir vergisi ile 2016/Nisan-Haziran dönemine ilişkin geçici verginin kaldırılması istemine ilişkindir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: … Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla; tapu kaydında … Öz. Eğt. Ögr. Hizm. A.Ş. adına kayıtlı arsanın 19/12/2015 tarihinde 1/2 hissesinin davacı …'na, 1/2 hissesinin …'na toplam 475.000,TL karşılığında satıldığı, satın alınan tüm hisselerin 29/04/2016 tarihinde ise … Süt Ürünleri Gıda ve Hayvancılık Ticaret Ltd. Şti.'ye 480.000-TL bedel ile satıldığı, … Süt Ür.Gıd. Hayv.Ltd.Şti.nin ortağı ...ın bu gayrimenkulün 29/04/2016 tarihinde davacı … ve …'ndan 3.500.000-TL'ye alındığı, ancak tapuda alım bedelini 480.000-TL gösterildiğini beyan ettiği, beyan edilen tutarın gerçek durumu yansıtmadığından bahisle takdir komisyonuna sevk edildiği; Gelir Vergisi Kanunu'nda her türlü ticari ve sınai faaliyetten doğan kazancın ticari kazanç olduğu belirtilmesine karşın, ticari faaliyetin tanımına yer verilmemiş olmakla birlikte, herhangi bir kazanç sağlayan faaliyetin sürekli ve bir organizasyon dahilinde yapılması durumunda ticari amacın ön plana çıkacağı ve bu faaliyetin ticari faaliyet olarak değerlendirilebileceği, yasayla düzenlenmiş olan gayrimenkullerin alım, satım ve inşa işleriyle devamlı olarak uğraşma faaliyetinden elde edilen kazançlarının ticari kazanç sayılacağı, ticari faaliyetin devamlılık unsurunun faaliyete ilişkin organizasyonu da zorunlu kılacağı, bir ticari faaliyetin ekipman ve/veya personelden oluşan organizasyon olmadan devamlı yapılabilmesinin iktisadi, ticari ve teknik icaplara uygun düşmeyeceği, ivazsız iktisap edilenler dışındaki gayrimenkullerin beş yıl içinde elden çıkarılması işleminden doğan ancak devamlılık ve organizasyon unsuru taşımayan faaliyete ilişkin kazancın ticari kazanç kapsamında değil, değer artış kazancı kapsamında gelir vergisine tabi olacağı, davacının hisseli olarak maliki olduğu taşınmazını, yaklaşık bir yıl içinde satışı faaliyetinde, birbirini izleyen tarihlerde gerçekleşen işlemlerde çokluk bulunmadığı gibi, ilgili dönemlerde bir organizasyon kapsamında taşınmaz satışı yapıldığı yolunda herhangi bir tespit bulunmadığı hususu da dikkate alındığında gayrimenkullerin alım, satımı işleriyle devamlı olarak uğraşıldığından söz edilemeyeceğinden, servetin değerlendirilmesi ve biçim değiştirmesi olan alım satım işlemlerinin salt bu nedenle ticari faaliyet kapsamında değerlendirilmesine hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle davanın kabulüne, tarhiyatların kaldırılmasına karar verilmiştir. Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: İstinaf başvurusuna konu Vergi Mahkemesi kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve davalı idare tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği belirtilerek istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI: Takdir komisyonu kararları uyarınca yapılan cezalı tarhiyatlarda hukuka aykırılık bulunmadığı, yapılan işlemlerin usul ve yasaya uygun olduğu iddiasıyla kararın bozulması istenilmektedir. KARŞI TARAFIN SAVUNMASI: Savunma verilmemiştir. DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …'IN DÜŞÜNCESİ: Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

Karar veren Danıştay Dokuzuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME: Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir. KARAR SONUCU: Açıklanan nedenlerle;

1.Davalının temyiz isteminin reddine,

2.Davanın yukarıda özetlenen gerekçeyle kabulüne ilişkin Vergi Mahkemesi kararına yönelik istinaf başvurusunun reddi yolundaki … Bölge İdare Mahkemesi ...Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…; K:… sayılı kararının ONANMASINA,

3.2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 50. maddesi uyarınca, onama kararının taraflara tebliğini ve bir örneğinin de … Bölge İdare Mahkemesi ...Vergi Dava Dairesine gönderilmesini teminen dosyanın ...Vergi Mahkemesine gönderilmesine, 25/04/2023 tarihinde kesin olarak oybirliğiyle karar verildi.