13. Hukuk Dairesi

T Ü R K M İ L L E T İ A D I N A

B Ö L G E A D L İ Y E M A H K E M E S İ K A R A R I

İlk derece Mahkemesinde yapılan inceleme sonucunda verilen karara karşı istinaf kanun yoluna başvurulmuş olmakla dava dosyası incelendi:

TARAFLARIN İDDİA VE SAVUNMASININ ÖZETİ:

Davacı vekili dava dilekçesi ile, müvekkili avukatın 31.10.2016 tarihinde dava dışı ... Ticaret Limited Şirketi aleyhine İstanbul Anadolu 7. Asliye Hukuk Mahkemesi 2022/725 E. (Anadolu 7. Asliye Hukuk Mahkemesi’nin 2016/412 E.) sayılı dosyası ile avukatlık ücret alacağına ilişkin ikame etmiş olduğu itirazın iptali davasının yargılamasına devamı için ve Yargıtay 11. Hukuk Dairesinin içtihatları uyarınca ... Sanayi Ticaret Limited Şirketinin tüzel kişiliğinin imar ve ihyasına karar verilmesi için müvekkiline süre verildiğini, bu nedenle huzurdaki işbu davanın açıldığını belirterek İstanbul Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün ... sicil nosunda kayıtlı iken tasfiye sonucu sicilden terkin edilen Tasfiye Halinde ... Sanayi Ticaret Limited Şirketi'nin İstanbul Anadolu 7 Asliye Hukuk Mahkemesinin 2022/725 E sayılı dosyası yönünden geçerli olmak üzere, bu dava sonuçlanıp kesinleşme ve infazına kadar geçerli olmak üzere TTK.nun 547. maddesi uyarınca ihyasını, yargılama gideri ve vekalet ve vekalet ücretinin davalıdan tahsiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı vekili cevap dilekçesi ile, TTK m. 32 ve Ticaret Sicil Yönetmeliğinin m. 34 hükmü çerçevesinde işlem yaptığını, tesis edilen işlemde hukuka aykırılığın bulunmadığını, tasfiye sürecinde yetki ve sorumluluğun tasfiye memurunda olduğunu, müvekkilinin davanın açılmasına sebep olmadığı için yargılama giderleri ve vekalet ücretinden sorumlu olmadığını belirterek, açılan davanın reddini, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davacıya yükletilmesini talep etmiştir.

İLK DERECE MAHKEMESİNİN KARARININ ÖZETİ:İlk Derece Mahkemesi 14/06/2023 tarih 2023/148 Esas 2023/513 Karar sayılı kararında;"Dava, tasfiye sonucu terkin edilen şirketin ihyası taleplidir.Davacı, terkin edilmiş dava dışı ... Sanayi Ticaret Limited Şirketi'nden vekalet ücreti alacağının tahsili talebiyle İstanbul Anadolu 7 Asliye Hukuk Mahkemesinin 2022/725 E sayılı dosyada alacak davası açmıştır. Davanın yöneltildiği şirket, yargılama sırasında tasfiye sonucu terkin edilmiş olduğundan mahkemece davacıya ihya davası açması için süre verilmiştir.Uyap üzerinden İstanbul Anadolu 7 Asliye Hukuk Mahkemesinin 2022/725 E sayılı dosyası celp edilerek incelenmiş, davacının terkin edilen şirkete karşı dava açmış olduğu, davacının ihya talebinde hukuki yararının mevcut olduğu anlaşılmıştır.Tasfiye sonucu terkin edilen şirketin ihyası talep edildiğinde, yasal hasım konumunda olan sicil müdürlüğü ile son tasfiye memuruna husumet yöneltilmesi gerektiği, eldeki davanın da sicil müdürlüğü ile birlikte son tasfiye memuruna yöneltildiği görülmüştür.İhyası talep edilen şirkete ait sicil dosyası getirtilmiş, şirket merkezinin mahkememiz yetki sınırları içinde kaldığı görülmüştür. Şirketin tasfiyesinin sona erdiği, 27/12/2017 tarihinde tescil edilerek sicilden terkin olduğu görülmüştür. Terkin edilen şirketin, devam eden dava yönünden ek tasfiyesinin gerektiği, davacının talebinin TTK 547 maddesi koşullarını taşıdığı görülmekle davanın kabulüne İstanbul Ticaret Sicil Müdürlüğünün ... sicil nosunda kayıtlı iken tasfiye sonucu sicilden terkin edilen Tasfiye Halinde ... Sanayi Ticaret Limited Şirketi'nin İstanbul Anadolu 7 Asliye Hukuk Mahkemesinin 2022/725 E sayılı dosyası yönünden geçerli olmak üzere, bu dava sonuçlanıp kesinleşme ve infazına kadar geçerli olmak üzere ihyasına, şirketin ticaret siciline tesciline, bu işlemleri yürütmek üzere şirketin son tasfiye memuru ...’in tasfiye memuru olarak atanmasına, kararın ticaret sicilinde tescil ve ilanına, karar verilmiş; davalı Ticaret Sicil Müdürlüğü dosyada yasal hasım durumunda olduğundan yargılama giderinden sorumlu tutulmayarak aşağıdaki hüküm kurulmuştur. Ek tasfiye, tasfiye olunun şirketin, aleyhine (31/10/2016 dava tarihi) dava açıldığını bildiği halde, dava tarihinden sonra (10/11/2016 tarihinde) tasfiye kararı alarak terkin işlemlerini yapması nedeniyle gerekli olduğundan tasfiye memuru için ücret takdirine gerek görülmemiştir..."gerekçesi ile, Davanın KABULÜNE, 1-İstanbul Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün ... sicil nosunda kayıtlı iken tasfiye sonucu sicilden terkin edilen TASFİYE HALİNDE ... SANAYİ TİCARET LİMİTED ŞİRKETİ'nin İstanbul Anadolu 7 Asliye Hukuk Mahkemesinin 2022/725 E sayılı dosyası yönünden geçerli olmak üzere, bu dava sonuçlanıp kesinleşme ve infazına kadar geçerli olmak üzere TTK.nun 547. maddesi uyarınca İHYASINA, 2- Şirketin ticaret siciline tesciline, eski tasfiye memuru ...’in (T.C:...) tasfiye memuru olarak atanmasına; ücret takdirine yer olmadığına;

3.Kararın ticaret sicilinde tescil ve ilanına; karar verilmiş ve karara karşı davalı tasfiye memuru vekili tarafından istinaf başvurusunda bulunulmuştur.

İLERİ SÜRÜLEN İSTİNAF SEBEPLERİ: Davalı tasfiye memuru vekili istinaf dilekçesi ile, işbu davanın tasfiye halindeki ... Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti.'ye açılması gerekirken dava tasfiye memuruna karşı açıldığını, ihyası hakkında karar verilecek şirket ... Taşımacılık ve Denizcilik Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. Olduğuna göre davanın müvekkili ... yönünden pasif husumet yokluğu nedeniyle esasa girmeden önce usulden reddedilmesi gerektiğini, Davacının tasfiye olmuş ... firmasından herhangi bir hak ve alacağı bulunmadığı halde, ihya davasına konu ettiği İstanbul Anacolu 7. Asliye Hukuk Mahkeme'sinin 2022/725 E Sayılı davasını kötüniyetle ikame edildiğini,İleri sürerek istinaf başvurusunun kabulü ile ilk derece mahkemesi kararının istinaf incelemesi sonucunda kaldırılmasına, yargılama giderleri ve vekâlet ücretinin karşı tarafa yüklenmesine karar verilmesini talep etmiştir.

İSTİNAF SEBEPLERİNİN DEĞERLENDİRİLMESİ:

HMK'nın 355. maddesine göre istinaf incelemesi; istinaf dilekçesinde belirtilen sebeplerle sınırlı olarak ve kamu düzenine aykırılık görüldüğü takdirde ise resen gözetilmek suretiyle yapılmıştır. Dava, ticaret sicilden tasfiye suretiyle terkin edilmiş şirketin ek tasfiye işlemlerinin tamamlanması için TTK 547. maddesine göre ihyası talebine ilişkindir. Mahkemece, davanın kabulüne, karar verilmiş ve karara karşı davalı tasfiye memuru vekili tarafından istinaf başvurusunda bulunulmuştur.

TTK'nın 547/1 maddesinde; "Tasfiyenin kapanmasından sonra ek tasfiye işlemlerinin yapılmasının zorunlu olduğu anlaşılırsa, son tasfiye memurları, yönetim kurulu üyeleri, pay sahipleri veya alacaklılar, şirket merkezinin bulunduğu yerdeki asliye ticaret mahkemesinden, bu ek işlemler sonuçlandırılıncaya kadar, şirketin yeniden tescilini isteyebilirler." hükmü düzenlenmiştir. Somut olaya döndüğümüzde, davacı ... tarafından ihyası istenilen şirket ... SANAYİ TİCARET LİMİTED ŞİRKETİ ile ... AŞ. Aleyhine karşı vekalet sözleşmesinden kaynaklı alacağın tahsili talebiyle başlatılan icra takibine itiraz edilmesi üzerine 31/10/2016 tarihinde İstanbul Anadolu 7. Asliye Hukuk Mahkemesinin 2016/412 Esas sayılı dosyası ile itirazın iptali davası açıldığı, mahkemece yapılan değerlendirme sonucu 07/11/2016 tarihinde davanın tüketici mahkemesinin görev alanına girdiği gerekçesiyle görevsizlik kararı verildiği, bu kararın istinaf edilmesi üzerine İstanbul BAM 19 HD.'nin 06/06/2017 tarih ve 2017/1108 Esas - 2017/842 Karar sayılı kararı ile; Taraflar arasındaki uyuşmazlığın çözümünde genel mahkemelerin görevli olduğu gerekçesiyle İDM. Kararının kaldırılmasına ve dosyanın mahkemesine iadesine karar verilmesi üzerine dosyanın İstanbul Anadolu 7. Asliye Hukuk Mahkemesinin 2017/236 Esasına kaydedilip yapılan yargılama sonucunda 17/12/2019 tarihli karar ile; Davanın kısmen kabulüne karar verildiği, bu kararın istinaf edilmesi üzerine İstanbul BAM 46 HD.'nin 13/10/2022 tarih ve 2020/2774 Esas -2022/2191 Karar sayılı kararı ile;Tarafların istinaf başvurusunun kabulüne, HMK m. 353/1-a-4-6 maddeleri uyarınca İDM. kararının ortadan kaldırılmasına karar verilmesi üzerine dosyanın İstanbul Anadolu 7. Asliye Hukuk Mahkemesinin 2022/725 Esas sırasına kaydedildiği ve yargılama aşamasında Tasfiye Halinde ... Taşımacılık Ve Denizcilik Sanayi Ticaret Limited Şirketi'nin tasfiyenin sona ermesi nedeniyle şirketin 15/12/2017 tarihinde sicilden terkin edildiğinin tesbit edilmesi üzerine, bu dosyadan verilen yetki üzerine davacı tarafça istinafa konu iş bu ihya davasının açıldığı, ilgili dosyada, taraf teşkilinin sağlanması ve müteakip işlemlerin yapılması için ilgili şirketin yeniden tescilinin zorunlu olduğu, buna göre davacının iş bu davayı açmakta hukuki yararının bulunduğu anlaşılmıştır. Şirket ihya davası, TTK. 'nın 547 maddesi uyarınca açılan ek tasfiye işlemlerinin yapılmasının zorunlu olduğu durumlarda ticaret sicilden terkin edilmiş şirketin eksik tasfiye işlemlerinin tamamlanması için yeniden ticaret sicile tescilini sağlayarak tüzel kişiliğin geçici olarak tesisini sağlamayı amaçlayan davadır. İhya davalarında işlemi yapan ticaret sicil müdürlüğü yasal hasım olup, ticaret sicil müdürlüğü yanında tasfiye işlemlerini eksik bıraktığı ileri sürülen şirketin son tasfiye memurununda hasım gösterilmesi gerekir. İlgili şirket ticaret sicilden terkin edilmekle tüzel kişiliği sona erdiğinden ihya davalarında şirketin hasım gösterilmesine olanak bulunmamaktadır. Bu davada ihya kararı verilmesi halinde şirkete tasfiye memuru da atanması zorunlu olduğundan, iş bu davada davalı tasfiye memurunun pasif husumetinin mevcut olduğu, aksi yöndeki istinaf sebeplerinin yerinde olmadığı anlaşılmıştır. Davacının, ihyası istenen şirketten itirazın iptali davasına konu ettiği alacağın bulunup bulunmadığı hususu ihya davasının konusunu teşkil etmediğinden, buna yönelik istinaf sebebi yerinde görülmemiştir. Sonuç itibariyle, dava dosyası içerisindeki bilgi ve belgelere, mahkeme kararının gerekçesinde dayanılan delillerin tartışılıp, değerlendirilmesinde usul ve yasaya aykırı bir yön bulunmamasına göre mahkeme kararı usul ve yasaya uygun olduğundan davalı tasfiye memuru vekilinin istinaf başvurusunun HMK'nın 353/1-b1 maddesi uyarınca esastan reddine karar verilmesi gerektiği kanaatine varılarak aşağıdaki hüküm kurulmuştur.