9. Ceza Dairesi

İlk Derece Mahkemesince verilen hükme yönelik istinaf incelemesi üzerine Bölge Adliye Mahkemesi tarafından verilen kararın; 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 286 ncı maddesinin birinci fıkrası uyarınca temyiz edilebilir olduğu, 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 291 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz isteğinin süresinde olduğu, 294 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz dilekçesinde temyiz sebeplerine yer verildiği, 298 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz isteğinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

1.Sanık hakkında çocuğun cinsel istismarı suçunu işlediği iddiasıyla açılan kamu davasının yapılan yargılaması sonucunda, İzmir 19. Ağır Ceza Mahkemesinin, 06.07.2023 tarihli ve 2023/173 Esas, 2023/267 Karar sayılı kararı ile mevcut delillerin değerlendirilmesi ile çocuğun cinsel istismarı suçundan, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin birinci fıkrasının birinci cümlesi, üçüncü fıkrası ve 62 nci maddesi uyarınca 8 yıl 4 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiş, sanık müdafii tarafından istinaf edilmesi üzerine, İzmir Bölge Adliye Mahkemesi kararı ile istinaf başvurusunun 5271 sayılı Kanun’un 280 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi uyarınca istinaf başvurusunun esastan reddine karar verilmiştir.

2.Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca onama görüşünü içeren Tebliğname ile dava dosyası Daireye tevdi edilmiştir. II. TEMYİZ SEBEPLERİ

Sanık Müdafinin Temyiz İstemi Mağdureninin ifadelerinin çelişkili olduğuna, eksik araştırma ile verilen kararın usul ve kanuna aykırı olduğuna ilişkindir. III. GEREKÇE

Olayın intikal şekli ve süresi, tanık ifadeleri, mağdure hakkında tanzim edilen 23.03.2023 tarihli Psikiyatri raporu ve tüm dosya evrakı nazara alınarak, sanığın üzerine atılı suçu işlediğine dair her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı delil bulunmadığı gözetilerek sanığın atılı suçtan beraati yerine mahkumiyet hükmü verilmesi karşısında, söz konusu hükme yönelik istinaf başvurusunun kabulü yerine esastan reddedilmesi hukuka aykırı görülmüştür ve bozma sebebine uygun olarak Tebliğnamede onama isteyen görüşe iştirak edilmemiştir.

Gerekçe bölümünde açıklanan nedenle sanık müdafinin temyiz istekleri yerinde görüldüğünden İzmir Bölge Adliye Mahkemesi 15. Ceza Dairesinin, 05.10.2023 tarihli ve 2023/1655 Esas, 2023/1701 Karar sayılı kararının 5271 sayılı Kanun’un 302 nci maddesinin ikinci fıkrası gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak üye ...'ın karşı oyu ve oy çokluğu ile BOZULMASINA, bozma sebebine göre atılı suçtan tutuklu bulunan sanığın TAHLİYESİNE, başka suçtan tutuklu veya hükümlü bulunmadığı takdirde derhal salıverilmesinin temini hususunda en seri vasıtayla mahalline bilgi verilmesi için ilgili yerlere müzekkere yazılmasına, Dava dosyasının, 5271 sayılı Kanun’un 304 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (a) bendi uyarınca İzmir 19. Ağır Ceza Mahkemesine, Yargıtay ilâmının bir örneğinin ise İzmir Bölge Adliye Mahkemesi 15. Ceza Dairesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

04.03.2024 tarihinde karar verildi. (Karşı Oy) KARŞI OY Daire çoğunluğunca sanık hakkında çocuğun cinsel istismarı suçundan kurulan mahkumiyet hükmünün bozulmasına karar verilmiş ise de;

Mağdure ÇİM'de alınan ifadesinde sanığın kendisine kötü dokunduğunu, poposuna kıyafeti içerisinden dokunup elini hareket ettirdiğini, olayın gece olduğunu, kardeşi ile birlikte sanığın evinde kaldıklarını, kendisinin koltukta uyurken sanığın yanına geldiğini ve kendisini ellediğini, çiş yaptığı yere kıyafetinin içinden dokunduğunu, bastırdığını, eliyle sürterek ileri geri hareket ettiğini, bir anda korkarak uyandığını, bastırmasından dolayı canının acıdığını, çiş yaptığı bölgenin üst kısmının acıdığını, bu olay yaşandığında kapının kapalı olduğunu, korkup rahatsız olduğunu, uyanıp gözünü açtığında sanığın kendisine kızgın bir şekilde baktığını, devamında tuvalete gitme bahanesi ile ... teyzesinin (sanığın eşi) yanına gittiğini beyan etmiş olup ifade kendi içinde tutarlı ve samimi olup ayrıntı içermektedir.

Mağdurenin ÇİM görüşmesi sonrası adli görüşmecinin yaptığı değerlendirmede; mağdurenin adli görüşmeci ile iş birliği içerisinde hareket ederek sorulan sorulara erişim düzeyine ve amacına uygun cevaplar verdiği, mağdurenin iletişime açık bir tutum sergilediği ve gelişim özelliklerinin kimlik yaşı ile uyum gösterdiği, mağdurenin özel bölgelerini bildiği, iyi dokunma kötü dokunma ayrımını yapabildiği, yaşının küçük olmasına rağmen adli görüşme ve ön görüşme sırasında yaşadığı olayı, duygu ve düşüncelerini açık, anlaşılır, samimi, nesirsel, kurgudan uzak ve güvenilir cevaplar verdiği, verdiği ifadenin olay örüntüsü, yer, mekan, kişi olarak detaylı, tutarlı ve güvenilir olduğu, sorulan soruları içtenlikle cevapladığı, vermiş olduğu bilgilerde samimi olduğuna dair rapor tanzim edilmiştir.

Katılan ... aşamalardaki ifadesinde, kızı olan mağdure ile birlikte ablasına gitmek için takside yolculuk yaptıkları esnada kızının endişeli bir şekilde "... amcamlar gelecek mi" dediğini, kendisinin de "gelmeyecekler ama gelseler ne olur" dediğini, kızının bir anda ağlamaya başladığını ve ağlayarak kendisine hitaben "... amcamlar bir daha bize gelmesin, biz onlara gitmeyelim, ben onun bana bakışlarından korkuyorum" dediğini, bunun üzerine neden ağladığını ve korktuğunu ısrarla sorduğunu, mağdurun kendisine "... amcam bana dokundu" dediğini, öncelikle inanmadığını, o esnada taksiden indiklerini ve eve girmeden nasıl dokunduğunu kızına sorduğunu, kızının eli ile poposunu göstererek önce poposunu, daha sonra ön tarafını ellediğini, sonrasında ise korkup tuvalete gittiğini söylediğini beyan etmiş olup, mağdurun annesi katılana anlattığı olay örgüsü ile ÇİM'de alınan ifadesindeki olay örgüsü örtüşmektedir.

Olayın intikaline ilişkin dinlenilen tanık ...'ın ifadesinde, bir gün mağdure ... ve ailesi ile birlikte eşinin ablasına gitmek için taksi çağırdıklarını, mağdurenin ağlayarak gitmek istemediğini, sebebini sorduklarında "... Teyzem'ler gelecek mi" dediğini, sebebini sorduklarında "artık onları sevmiyorum" dediğini, neden sevmediğini sorduklarında anlatmak istemediğini, ısrar ettiklerinde "... amcam bana terbiyesizlik yaptı, popomu tutuyor" dediğini, annesin de "sevmek için yapmıştır" dediğinde mağdurun "hayır içine soktu" dediğini, mağdurun ağlamaya başladığını beyan etmiştir.

Bozma gerekçesinde bahsi geçen 23.03.2023 tarihli psikiyatri raporu onaysız fotokopiden ibaret özel bir rapor olup, Çocuk ve Ergen Psikiyatrisi uzmanı Dr. ... tarafından düzenlenmiştir. Rapor tarihi 23.03.2023 olmasına rağmen mağdurenin 18.12.2020 tarihinde kliniğe annesi tarafından getirildiği, öfke nöbeti, kıyafet konusunda takıntı şikayeti olduğu, mağdurla yapılan görüşmede duygusal aşırı hassasiyet ve öfke kontrol sorunu olduğu belirtilmiştir. Yukarıdaki deliller ve dosya kapsamı bir bütün olarak değerlendirildiğinde;

Olayın ortaya çıkış şekli itibariyle doğal ve spontan olduğu, mağdurenin annesi katılanın ve tanık Yaşar'ın birbiriyle tutarlı ifadesine göre mağdurenin sanıkla karşılaşmak istememesi üzerine sebebi sorulduğunda ağlamaya başladığı ve sanığın poposuna kıyafetinin içinden dokunduğunu beyan ettiği, ÇİM ifadesinde de olayı ayrıntısıyla anlattığı, Sanık ile mağdurenin ailecek görüştükleri ve mağdurenin zaman zaman sanığın evinde yatılı kalacak kadar samimi oldukları, sanığa iftira atması için bir sebep bulunmadığı,

Mağdurenin olaydan iki yıl kadar önce öfke kontrolü ve aşırı duygusallık şikayetiyle özel bir psikiyatri kliniğine başvurmasının beyanlarına itibar edilmesine engel teşkil etmeyeceği, ÇİM görüşmesi sonrası adli görüşmecinin yaptığı değerlendirmede mağdurenin verdiği ifadenin olay örüntüsü, yer, mekan, kişi olarak detaylı, tutarlı ve güvenilir olduğu, sorulan soruları içtenlikle cevapladığı, vermiş olduğu bilgilerde samimi olduğu yönünde görüş bildirildiği, ifade çözümü tarafımızca okunduğunda da mağdurenin beyanlarının kendi içinde tutarlı ve samimi olduğunun gözlendiği, Anlaşılmakla ilk derece mahkemesince sanık hakkında çocuğun cinsel istismarı suçundan kurulan mahkumiyet hükmü isabetli olup onanması gerektiği kanaatinde olduğumdan bozma yönündeki çoğunluk görüşüne katılmıyorum. ... ...