Danıştay 5. Daire Başkanlığı

Danıştay 5. Daire Başkanlığı         2022/6410 E.  ,  2023/17484 K. "İçtihat Metni" T.C. D A N I Ş T A Y

İstemin Özeti : 675 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin eki listede ismine yer verilmek suretiyle kamu görevinden çıkarılan davacı tarafından, göreve iade talebiyle OHAL İşlemleri İnceleme Komisyonuna yaptığı başvurunun reddine ilişkin ... tarihli ve ... sayılı işlemin iptaline karar verilmesi istemiyle açılan davanın reddi yolunda verilen... İdare Mahkemesi nin ...tarih ve E:..., K:... sayılı kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddine ilişkin ... Bölge İdare Mahkemesi ...İdare Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

Temyiz İsteminde Bulunan Davacının İddialarının Özeti: Kamu görevinden çıkarılmasına dair somut olayda kendisi hakkında ceza hukuku anlamında bir suçlama bulunduğu için ceza hukukuna ilişkin tüm ilkelerin ve Anayasa ile koruma altına alınan insan haklarının ve adil yargılanma hakkının tüm gereklerinin uygulanması gerektiği, Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 24 Haziran 2008 tarihli kararında ''cemaat, hizmet veya Gülen hareketi'' olarak bilinen oluşumun bir terör örgütü veya suç örgütü olmadığının kesin hükümle saptandığı ve yeni bir yargı kararıyla aynı oluşumun terör örgütü olduğu saptanıncaya kadar yasal olduğu, söz konusu örgütün Milli Güvenlik Kurulunca terör örgütü olarak ilan edildiği 26 Mayıs 2016 tarihinden önceki yasal faaliyetlerin terör örgütü üyeliği suçlamasına dayanak yapılamayacağı, aynı suçtan iki kez yargılanmama hakkının mutlak haklardan olduğu, işlemin dayanağı olan irtibat ve iltisak kavramlarının öngörülebilir olmadığı ve kanunilik ilkesine uymadığı, kamu görevinden çıkarılmasına dayanak olarak gösterilen delillerin hukuka aykırı olduğu, Anayasa'nın 15 ve 121. maddeleri uyarınca OHAL döneminde sadece OHAL'in gerektirdiği ölçüde, OHAL'e neden olan konularla ve OHAL süresiyle sınırlı geçici tedbirlerin alınabileceği, OHAL döneminde alınan tedbirler çerçevesinde kamu görevinden çıkarıldığı ve 19 Temmuz 2018 tarihinde OHAL uygulamasına son verildiğinden hakkında uygulanan kamu görevinden çıkarma işleminin Anayasal dayanağının kalmadığı, milletlerarası hukuktan doğan yükümlülüklere uyulmadığı ve çekirdek haklara müdahale edildiği, adil yargılanma hakkının, özel hayat ve aile hayatına saygı hakkının, mülkiyet hakkının, eğitim hakkının ve gerekçeli karar hakkının ihlal edildiği, KHK ile düzenleyici işlemin bireysel işleme dönüştürüldüğü iddia edilmektedir.

Davalı İdarenin Savunmasının Özeti: Temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.

KKarar veren Danıştay Beşinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 334. maddesi uyarınca adli yardım talebi daha önce kabul edilmiş olan davacının, aynı Kanun'un 335. maddesinin 3. fıkrasında yer alan "adli yardım, hükmün kesinleşmesine kadar devam eder." düzenlemesi gereğince temyiz aşamasındaki adli yardım talebi hakkında karar verilmesine yer olmadığına karar verilerek gereği görüşüldü:

Bölge idare mahkemesi idare dava daireleri tarafından verilen kararların temyiz yolu ile incelenerek bozulabilmeleri, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 49. maddesinde belirtilen nedenlerden birinin bulunması halinde mümkün olup, davacı tarafından ileri sürülen hususlar bunlardan hiçbirine uymamaktadır.

Diğer yandan, davacı hakkında, silahlı terör örgütüne üye olma suçundan yürütülen ceza yargılaması neticesinde verilen ... Ağır Ceza Mahkemesinin... tarih ve E:..., K:... sayılı ceza verilmesine yer olmadığına dair kararında yer alan; "...sanığın soruşturma aşamasında kollukta alınan ifadesinde özetle; etkin pişmanlık hükümlerinden faydalanmak istediğini, 2008 yılında Elazığ Üniversitesini kazandığını, 2008-2009 yılları arasında cemaat evinde kaldığını, 2009-2010 yılında ... isimli örgüt evinde kaldığını, 2010-2011 yılında başka bir eve geçtiğini, bu evin abisi olduğunu, bu dönem BTM olduğunu, kod adının "..." olduğunu, 2011-2012 yılında ise BTM ve son sınıf mesulu olarak görev yaptığını, mezun olunca Elazığ ilinden ayrıldığını, Elazığ'da iken ayrıca Ankara'daki Bando Astsubay okulunda olan ... kod adlı kişi ile ilgilendiğini, Ankara'ya giderek cemaate ait evlerde bu kişi ile buluşup FETÖ'nün videolarını ve kitaplarını okuduklarını, görüşmenin yapılacağını söylemek için şahsı büfelerde bulunan telefonlardan aradığını, 2010 yılının Mayıs ayı ile 2012 yılının Ocak ayına kadar bu şekilde ilgilendiğini ve daha sonra başka bir BTM'ye şahsı devrettiğini, 2012 yılı Eylül ayında KPSS'den 81 puan alarak Şırnak Cizre'ye öğretmen olarak atandığını, ... kod isimli kişinin Mardin veya Şırnak ilini tercih etmesini söylediğini, Cizre'ye gidince ... kod adlı kişinin kendisini karşıladığını ve cemaat evine yerleştirdiğini, daha sonra kendisine astsubaylarla ilgilenmesi için görev verdiğini, askerlere sohbet verdiğini, mahrem yapı içerisinde bu şekilde görev aldığını, 2013 yılı Ağustos ayında Kıbrıs'ta askere gittiğini,askerlik dönüşü yine aynı şekilde Cizre'de askerlerden sorumlu olmaya devam ettiğini ve kendisine bir asker daha verildiğini, askerlerin 2014 yılı tayin dönemine kadar irtibat kurduklarını, sohbetlere geldiklerini, 2014 yılında ... kod adlı kişinin tayini çıkınca yerine ... kod adlı kişinin geldiğini, telefonuna Cover me indirerek bu kişi ile görüştüğünü, 2014 yılı Eylül ayında mahrem öğretmenlik yapan herkesin ByLock indirdiğini, asker şahıslara ByLock yüklettirmediklerini, dışarıdan ankesörlü telefonlardan büfelerden aradıklarını, bu talimatı ...(K)'nın verdiğini, 2015-2016 yılında Cizre'ye atanmış olan bir askerden sorumlu olduğunu..." tespitleri ile bakılmakta olan dava dosyasında yer alan diğer tespitler ile birlikte değerlendirildiğinde, davacının FETÖ/PDY ile iltisak ve irtibatının bulunduğu sonucuna varılmıştır.

Temyize konu Bölge İdare Mahkemesi kararı ve dayandığı gerekçe hukuk ve usule uygun olup, bozulmasını gerektirecek bir sebep bulunmadığından, temyiz isteminin reddi ile anılan kararın yukarıda belirtilen gerekçenin eklenmesi suretiyle ONANMASINA, temyiz giderlerinin istemde bulunan üzerinde bırakılmasına, adli yardım talebinin daha önce kabul edilmiş olması nedeniyle temyiz aşamasında tahsil edilmeyen yargılama giderlerinin tahsili için Mahkemesince müzekkere yazılmasına, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 50. maddesi uyarınca, bu onama kararının taraflara tebliğini ve bir örneğinin de belirtilen İdare Dava Dairesine gönderilmesini teminen dosyanın kararı veren ilk derece Mahkemesine gönderilmesine, 28/11/2023 tarihinde oybirliğiyle kesin olarak karar verildi.