8. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

----- Karar sayılı dosyası yetkisizlik kararı ile mahkememize tevzi edilmekle, yapılan inceleme sonunda,

İDDİA:Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; ------tarihli dilekçesinin netice ve talep kısmında, öncelikle ----plaka nolu aracı 3. Kişilere devir ve tescil edilmesine engel olunması ve haksız icra takibi ile müvekkilin haklarının zayi olmaması için şimdilik 10.000,00TL için taşınmazın tapu kayıtları üzerine Tedbir Niteliğinde İhtiyati Haciz uygulanmasına denilmiş ise de söz konusu kayıt sehven dercedildiğini, tedbir kararları dava konusu taşınmazın iradi olarak tapu üzerinden satışlara engel olmakta fakat, taşınmazı haksız icra takiplerinden korumadığını, tedbir ve tedbir niteliğinde ihtiyati haciz farklı sonuçları olan iki farklı türde koruma sağladığını, dava konusu aynı taşınmaz için hem tedbir hem de İhtiyati haciz talep edildiğini, Bedel Arttırım dilekçesi vermeye ve fazlaya ilişkin her türlü talep ve dava hakları saklı kalmak kaydıyla öncelikle ------ hissesinin 3. Kişilere devir ve tescil edilmesine engel olunması ve haksız icra takibi ile müvekkilin haklarının zayi olmaması için şimdilik 10.000,00TL için taşınmazın tapu kayıtları üzerine Tedbir Niteliğinde İhtiyati Haciz uygulanmasına ve yine ayrıca 3. Kişilere satışına engel olunması için aynı taşınmaz üzerine tedbir şerhi işlenmesine, ---- Nolu dosyası ile gerçekte ------ numaralı bağımsız bölümün ---- hissesinin müvekkili adına tesciline, bu mümkün olmadığı takdirde karar tarihine en yakın tarihteki taşınmaz güncel değerinden şimdilik 10.000,00TL'nin belirsiz alacak olarak davalıdan tahsili ile davacıya verilmesine, yargılama masrafları ile ücreti vekaletlerin davalı üzerine bırakılmasını talep ve dava etmiştir.

Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; Açılan davanın hukuki dayanaktan yoksun olduğunu, davacının sözünü ettiği ------- tarihli arabuluculuk anlaşmasına göre bizatihi kendisinin öncelikle ifaya zorunlu olduğu haller bulunduğunu, davacının yetkili müdür ve hissedarı olduğu ----- yine hissedarı olduğu ----şirketin hissedarlık durumunun ---- % 37.50, ----- % 25, ----- % 37.50 olduğunu, her iki şirketin ortakları olan taraflarca ---- tarihinde ----- tanzim edildiğini, anlaşmanın 1.maddesine göre ------ ticari geleceği olmadığı düşünülerek tasfiyesinin yapılması, bu cümleden olmak üzere; anlaşmanın 2.maddesinde; a-Bu şirket üzerinde bulunan ---- plakalı otonun 3 ay içerisinde -- bila bedel satışı ve teslimi. Bu Otonun taksitleri ------ ödendiğini, b-Yine bu şirkete ait ----plakalı otonun şirket ile mahsuplaşma işlemleri sonunda ------ (Davacıya) bila bedel satılması ve teslimi, c------- mülkiyetindeki dairenin 6 ay içerisinde piyasa değerlerine göre satılması ve ---- ödenmesi, d-------- envanterindeki tüm malların satılarak ---- ödenmesi hususları düzenlendiğini, ------- tasfiyesi; arabuluculuk anlaşmasının 4. maddesine göre; taraflar en geç 1 hafta içerisinde -----tasfiyesine ilişkin ortaklar kurulu kararı alarak işlemler için mali müşaviri görevlendireceklerdir, Arabuluculuk Anlaşmasının 7.maddesinde; Davacının müdürlüğünü de yaptığı----- % 37,5 hisseye sahip olan davacı ---- Dündar hisselerinden % 4,5 oranını ------ devrederek her üç hissedarın şirketteki hisseleri eşit olacağını, yine 7.maddeye göre; bu maddenin devamında davacı ----------1 hafta içinde genel kurulunu düzenleyerek şirketin mali durumu hakkında gelir giderlerinin açıklanması, şirketin aktif pasifi ile 3. Kişilere devir ya da işletmesinin devredilmesi, sahip olduğu % 37,5 hisseden % 4,5 oranında hisseyi -------- devretmesi şirketin mali durumu hakkında gelir giderlerinin açıklanması, şirketin aktif pasifi ile 3. Kişilere devir ya da işletmesinin devredilmesi, sahip olduğu % 37,5 hisseden % 4,5 oranında hisseyi -------- devretmesi konularında karar alması gerektiğini, davacının şirketin genel kurulunu yapmayarak bu kararların alınmasının da gerçekleşmediğini, anlaşmanın uygulanabilir koşulu şirket gelen kurulunun toplanıp tasfiye kararı alınması ve hisse devrinin yapılması bizzat davacı ------ tarafından bu güne kadar yerine getirilmediğini, olması nedeni ile davacının arabuluculuk anlaşma metnine dayanarak dava açmasının haksız ve hukuksal olmadığını, davacının müdürlüğünü yaptığı ------ tüm malvarlığını ele geçirmeye yönelik ve de diğer ortaklara zarar veren faaliyetleri nedeniyle ----- hissesine sahip olan diğer ortaklarca şirket genel kurulunun toplantıya çağrılması gerektiği düşünülerek ----- tarihli iki adet ihtarnamenin davalı şirketi temsil eden müdür------- gönderildiğini, her iki ihtarname de 06.02.2024 tarihinde kendisine tebliğ edildiğini, şirketin genel kurulunun yapılması için verilen 7 günlük sürede de hiç bir yanıt alınmadığı gibi genel kurulun yapılmasına dair bir aksiyon da alınmadığını, 3 yıla yakın şirketin mali durumu hakkında bilgi ve hesap vermekten kaçınan, ortaklarına kar payı vermeyen, şirket gelirlerini şahsi hesaplarında kabzeden, telefonlara dahi çıkmayan, şirkette çalışanları keyfi olarak işlerinden eden, arabuluculuk anlaşmasını bizatihi ihlal ettiği ve ön koşulları yerine getirmediğini, diğer hissedarlar tarafından gönderilen ihtarnamelere cevap dahi verilmemesi üzerine davacının müdürlüğünü yaptığı ---- genel kurulunun yapılabilmesi için ------ TTK’nın 410/2.maddesi gereği genel kurulu toplantıya çağırma izni verilmesi talebi ile ----- tarihinde dava açıldığını ve davanın halen derdest olduğunu, davacının kendisine ait ------- aylarında bedellerini ödemeksizin aldığı ticari malları işlerinde kullandığını, teslim tarihindeki değerlerinin yaklaşık 1.000.000.- olan borcunu iki yıldır ödemediğini, ------plakalı iki otonun da bu güne kadar olan mali mükellefiyetlerini, ------harcamalarını ve kendi yaptığı trafik cezalarını dahi ödemediğini, otoların maliki olan------- ödemek zorunda kaldığını, halen de otolardan birini kullandığı halde mükellefiyetlerinden kaçtığını, davacı 17 hissesinin kendisine devrini talep ettiği bu davayı HMK’nın 107.maddesi uyarınca belirsiz alacak davası olarak açamayacağını, dava konusu edilen miktarın tespit edilmesinin mümkün olmadığı hallerde açılabildiğini, oysa davacının talebinin piyasa değerlerine göre belirlenebilir olduğunu, davalının davaya cevaplarının alınması beklenmeksizin ve usul hukukuna aykırılığı bildirilen durum da göz önüne alınmadan mahkemeden tedbir kararı istemine itiraz ettiklerini, arabuluculuk anlaşmasında taraflarının karşılıklı taahhütlerinin vecibelerinin göz önüne alınması gerektiğini, bu gerekçe ile her şeyden önce bu davanın açılmasının hukuki olmadığını, arabuluculuk anlaşmasında taraflara düşen vecibelerde öncelikler olduğunu ve bunlar yerine getirilmemiş ise diğer tarafın taleplerinin yasal olmayacağını beyanla, davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

İNCELEME ve GEREKÇE:Dava, arabuluculuk anlaşma tutanağına bağlı olarak açılan Tapu İptali Ve Tescil olmadığı takdirde taşınmazın karar tarihine en yakın tarihteki taşınmaz güncel değeri karşılığı alacak davasıdır.Her iki tarafın --------ortakları oldukları, davacının ------- hissesinin tapusunun iptali ile kendi adına tescili olmadığı taktirde hissenin güncel bedelinin ödenmesi istemiyle davayı açtığı, şirket ve şirket yetkili ve ortakları ile ---- imzalandığı anlaşılmaktadır. Arabuluculuk anlaşma tutanağı incelendiğinde;Arabuluculuk Konusu Uyuşmazlık başlığı altında " Şirket Yöneticilerinin Sorumluluğundan Kaynaklanan, --------- Parselde bulunan 5 numaralı bağımsız bölümün paylaşımına ilişkin uyuşmazlık müzakereye dahil edilmiştir." şeklinde belirlendiği, Tutanağın sonuç kısmının aynen " 1-) Taraflar ----- arabuluculuk müzakereleri kapsamında ----- ticari geleceğinin olmadığını kabul ederek şirketin tasfiyesine karar vermişlerdir.

2.) ------ tasfiyesi kapsamında olmak üzere: A-) Devir Masrafları -----anlaşma belgesinin imzasından ---- içerisinde her türlü borçtan ari olarak ------- bedel devir. tescil, teslimine. ( Teslim Yapılmıştır )

B-) Devir Masrafları -----ait olmak üzere, ------2.D. Maddesinde yapılacak son mahsuplaşma işlemlerine esas olmak üzere toplam değerinin ----- Olarak kabulüne, aracın ------. Maddesine göre düşecek tutardan mahsup edilmesine, buna göre aracın anlaşma belgesinin imzasından EN GEÇ 3 AY içerisinde ve her türlü borçtan ari olarak----- bila bedel devir ve tesciline, teslimine, ( Teslim Yapılmıştır) C-) ---- kayıtlı bulunduğu halde gerçekte-------numaralı bağımsız bölümün en geç 6 ay içerisinde piyasa değerinde satışına, satışından elde edilen değerin ----------iban numaralı hesabına satışından en geç 3 gün içerisinde gönderilmesine. D-) ------ envanterinde ve demirbaşlarında bulunan her türlü mal ve malzemenin 33/100 hissesinin her türlü borçtan ari olarak --- bila bedel devir ve teslimine,Karar vermişlerdir. Yukarıda belirtilen tutarlar. ------tasfiye payı olup, başka bir alacağı kalmamıştır.

3.) Taraflar yukarıda gösterilen sözleşme şartlarına uydukları takdirde, ortak, yönetici, müdür ve çalışan olarak ---------- ve birbirlerinden kar payı, maaş, huzur hakları, giriş sermayesi, tasfiye payı, ortaklıktan çıkma ve ayrılma akçeleri ve haksız rekabet hükümleri kapsamında doğan her türlü tazminat ve alacakları konularında hiç bir hak ve alacaklarının kalmayacağını kabul ve taahhüt etmişlerdir.

4.) Tarallar en geç | hafta içinde şirketin TASFİYESİNE DAİR ORTAKLAR KURULU KARARI alarak işlemlere başlaması için mevcut mali muşavire talimat verilecektir.

5.) Taraflar, yukarıdaki şartlarla yaptıkları anlaşmagereğince---------- ödeyecekleri her türlü tutar ve mal teslin kin kabul ettikleri şartları özgür iradeleri ile ve her türlü mali ve hukuksal durumu göz önüne alarak kabul ettiklerini, hiç bir baskı ve müzayaka altında bulunmadıklarını, sözleşmeye uyulması halinde birbirlerini en geniş anlamda ibra etmiş sayılacaklarını anlaşmaya esas şartların son kurumlar vergi beyannamesinde gösterilen mali tablolara göre yaptıklarını, bu tablolarda görünmeyen borçlarla ilgili -----hiç sorumluluğunun bulunmadığını ve bu tablolara göre------- çıkma payının hesap edildiğini, çıkma payının hesabında başvuru belgesindeki tüm taleplerin göz önünde bulunduğunu kayıtsız ve şartsız kabul ve taahhüt etmişlerdir.

6.) Taraflar, Anlaşma belgesinin icra edilebilirlik şartlarını taşıyıp taşımamasının anlaşma hükümlerine bir etkisinin olmadığını, uyuşmazlığın çözümü için genel ve özel şartların olduğunu, kabul ve taahhüt etmişlerdir. Taraflar bu anlamda hem arabulucu tarafından hem de vekilleri tarafından bilgilendirilmiştir.

7.) ---------- ait olduğu görünse de, taraflar gerçekte bütün hisselerin eşit olduğunu kabul ve taahhüt etmişlerdir. Buna göre her türlü paylaşımda ---------bu oranların göz önünde bulundurulacağı kabul ve taahhüt edilmiştir. Taraflar adı geçen şirkete dışarıdan müdür atayacaklarını ve bu durumun gerçekleştirilebilmesi için işbu anlaşmanın imzasını takiben | hafta içinde şirket müdürü olarak -------- kurulu toplantısı düzenleyerek uygun bir teklif almaları halinde ticari işletmeyi bütün aktif ve pasifiyle 3. Kişilere devretme ya da şirkete alanında ehil bir işletmeciye devredebilecekleri konularında anlaşmışlardır. ----------- düzenleyerek restaurant faaliyet durumu ve mali durumlarını içerir detaylı gelir gider durumu hakkında adı geçen ortakları bilgilendirecektir.

8.) İş bu arabuluculuk dosyasından doğan toplam KDV ve Stopaj Dahil 77.200,00T1. Arabuluculuk ücreti en geç 29.12.2023 tarihinde arabulucunun ------- tarafından ödenecektir. Ödemenin süresinde yapılmaması arabulucunun ihtarının tebliğ edilmesinden sonraki bir hafta içerisinde ------tarafından ödenecektir. İş bu beyanı içeren maddenin İİK 68. Anlamında imzası ikrar edilmiş belge olduğunu arabuluculuk ücretinin ödenmemesi halinde anlaşma metninin arabulucu tarafından yasal alacak haklarının takibi ile sınırlı olarak ve GİZLİLİK Hükümlerinden müstesna olarak kullanabileceğini kabul etmişlerdir.

9.) Taraflar. iş bu ANLAŞMA BELGESİNİN ve işbu arabuluculuk kapsamında düzenlenen SON TUTANAĞIN GİZLİLİK HÜKÜMLERİNE TABİ OLMADIĞINI yasal haklarının temininde kullanabileceklerini kabul ve taahhüt etmişlerdir.

10.) Taraflarla yapılan müzakere sonucunda tarafların anlaştıklarına dair işbu arabuluculuk anlaşma belgesi üç sayfa 5 nüsha olarak Arabuluculuk Kanunu 18. Maddesi uyarınca düzenlenerek toplantıya katılan taraflarca imzalanmıştır.01.12.2023" hususlarını ihtiva etmektedir. Anlaşma metni ile taraflar ortak oldukları dava dışı şirketin tasfiye edilmesine karar vererek tasfiye kapsamında karşılıklı edimleri ve tasfiye paylarını belirlemişlerdir. Anlaşma belgesinin 2/C maddesinde dava konusu edilen taşınmazın 1/3 hissesinin davacıya ait tasfiye payı olduğu kabul edilmiş ve satış ile ödeme koşulları belirlenmiştir.

Davacı taraf arabuluculuk anlaşma tutanağında belirlenen edimlerin davalı tarafça yerine getirilmediğini belirterek dava açmıştır.6325 sayılı Hukuk Uyuşmazlıklarında Arabuluculuk Kanununun tarafların anlaşması başlıklı 18.maddesi; (4)----- Kanunlarda icra edilebilirlik şerhi alınmasının zorunlu kılındığı haller hariç, taraflar ve avukatları ile arabulucunun, ticari uyuşmazlıklar bakımından ise avukatlar ile arabulucunun birlikte imzaladıkları anlaşma belgesi, icra edilebilirlik şerhi aranmaksızın ilam niteliğinde belge sayılır.---- Arabuluculuk faaliyeti sonunda anlaşmaya varılması hâlinde, üzerinde anlaşılan hususlar hakkında taraflarca dava açılamaz "hükmünü içerir.Arabuluculuk Kanununun 18.maddesinin 4. ve 5. Fıkralarında belirtildiği üzere Kanunlarda icra edilebilirlik şerhi alınmasının zorunlu kılındığı haller hariç, taraflar ve avukatları ile arabulucunun, ticari uyuşmazlıklar bakımından ise avukatlar ile arabulucunun birlikte imzaladıkları anlaşma belgesi, icra edilebilirlik şerhi aranmaksızın ilam niteliğinde belge sayıldığından, Arabuluculuk faaliyeti sonunda anlaşmaya varılması hâlinde, üzerinde anlaşılan hususlar hakkında taraflarca dava açılamayacağından, taraflar 01/12/2023 tarihli arabuluculuk anlaşma belgesi ile taşınmazın satışı ve bedelinin davacı yana ne şekilde ödeneceği hususlarında anlaştıklarından davacının dava açmakta hukuki bir yarar bulunmadığı kanaatiyle, başkaca araştırma ya da incelemeye gerek görülmeksizin davanın usulden reddine dair aşağıdaki şekilde hüküm tesis edilmiştir.

1.Davacının davasının hukuki yarar yokluğundan USULDEN REDDİNE,

2.Karar harcı 615,40 TLden davacı tarafça yatırılan 427,60 TL harcın mahsubu ile bakiye 187,80 TL harcın davacı taraftan tahsili ile Hazine adına irad kaydına,

3.Davacı tarafında yapılan yargılama giderinin kendi üzerinde bırakılmasına,

4.Davalı tarafından yapılan 1500.00TL istinaf karar harcı (nispi) ve 427,60 İstinaf karar harcı (maktu) toplamı olan 1.927,6‬0TL'nin davacı taraftan alınarak davalıya verilmesine,

5.Davalı taraf kendisini vekille temsil ettirdiğinden karar tarihinde geçerli AAÜT uyarınca 10.000,00 TL vekalet ücretinin davacı taraftan tahsili ile davalı tarafa ödenmesine,

6.Kullanılmayan gider avansının karar kesinleştikten sonra yatırana iadesine,

HMK 345. Maddesi hükmü uyarınca kararın tebliğinden itibaren 2 haftalık süre içinde istinaf yolu açık olmak üzere tarafların yokluğunda oy birliğiyle karar verildi. 28/01/2025