2. Hukuk Dairesi

Taraflar arasındaki davanın yapılan muhakemesi sonunda mahalli mahkemece verilen, yukarıda tarihi ve numarası gösterilen hüküm temyiz edilmekle, evrak okunup gereği görüşülüp düşünüldü:

Hukuk Usulü Muhakemeleri Kanununun 449. maddesinde iade-i muhakemenin bir dava olduğu açıkca belirtilmiştir.

Dava, dava dilekçesinin kaydedildiği tarihte açılmış sayılır (HMK m. 118/n). Dava dilekçesinin verildiği esnada dava başvurma peşin (maktu) harcı ve gider avansı yatırılmamış, bu eksiklik yargılama sırasında da giderilmemiştir. Harç tamamlattırılmadan müteakip işlemler yapılamaz (Harçlar Kanunu m. 30-32). O halde gider avansının yatırılmamış olması dava şartıdır (HMK m. 114/f). Davacıya dava başvurma ve peşin (maktu) harcını gider avansını yatırması için usulüne uygun olarak süre verilmesi, harç ve avans noksanlığı giderildiği takdirde taraflar duruşmaya davet edilerek gösterdikleri deliller toplanıp sonucu uyarınca karar verilmesi, aksi halde davanın dava şartı yokluğundan reddedilmesi gerekirken, belirtilen hususlar gözetilmeden yazılı şekilde hüküm kurulması doğru görülmemiştir.