(Kapatılan) 13. Hukuk Dairesi

Davacı, davalı ile 04.08.2004 tarihinde abonelik sözleşmesi akdettiklerini, davalının bu tarihte spor paketine geçtiğini, 28.08.2004 tarihinde davalıya ait abonelik ile sözleşme kapsamı dışında kıraathanede Türkiye 1.Futbol Ligi maçlarının gösteriminin yapıldığının tespit edildiğini, sözleşme gereğince hukuk dışı kullanım nedeniyle kullanımın yapıldığı işyerinin abonelik ücretinin üç katına tekabül eden alacakları olduğunu, alacağın tahsili için ... İcra Müdürlüğünün 2004/13085 esas sayılı dosyası ile takip yaptıklarını, davalının itirazı ile takibin durduğunu ileri sürerek vaki itirazın iptali ile %40’tan aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına karar verilmesini istemiştir. Davalı, davaya cevap vermemiştir. Mahkemece, davanın kabulü ile 12.150YTL asıl alacak cezai şart yönünden davalının ... İcra Müdürlüğünün 2004/13085 esas sayılı dosyasına yapmış olduğu itirazın iptaline, fazlaya yönelik istemin reddine, hüküm altına alınan 12.150YTL asıl alacak üzerinden %40 icra inkar tazminatının davalıdan tahsiline, takip tarihinden itibaren 12.150YTL asıl alacağa yıllık %38 temerrüt faizi uygulanmasına karar verilmiş; hüküm, davalı tarafından temyiz edilmiştir.

1.Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre, davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan sair temyiz itirazlarının reddi gerekir.

2.Davada dayanılan ve taraflar arasında düzenlenmiş bulunan 04.08.2004 tarihli sözleşmede sözleşmeye aykırı kullanım halinde işyerinde kullanıldıysa işyeri üyelik ücretinin yıllık tutarının 3 katı tutarında cezai şart istenebileceğinin kararlaştırılmış olduğu görülmüştür. Borçlar Kanununun 161/son maddesi hükmünce hakim fahiş gördüğü cezaları tenkis ile mükelleftir. Bu hükmü hakimin resen gözetmesi gerekir. Ceza koşulunun fahiş olup olmadığı tarafların ekonomik durumu,özel olarak borçlunun ödeme kabiliyeti ile beraber borcunu yerine getirmemiş olması nedeniyle sağladığı menfaat borçlunun kusur derecesi ve borca aykırı davranışının ağırlığı ölçü olarak alınarak tayin edilmeli ve hüküm altına alınacak ceza miktarı hak, adalet ve nesafet kurallarına uygun olarak tesbit edilmelidir. Bu yönler gözetilmeden eksik incelemeyle yazılı şekilde hüküm tesisi usul ve yasaya aykırı olup, bozmayı gerektirir.