3. Ceza Dairesi

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü;

Sanık hakkında 24.05.2005 ... 2006/1109 Esas 2008/637 sayılı karar ile verilen mahkumiyet hükmü temyiz edilmeyerek kesinleştiği anlaşıldığından tebliğnamenin zamanaşımı nedeniyle düşürülmesi gerektiği düşüncesine iştirak edilmemiştir. Yapılan duruşmaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin tahkikat neticelerine uygun olarak tecelli eden kanaat ve takdirine, tetkik olunan dosya içeriğine göre, yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine;Ancak:

Uyarlama yargılaması lehe hükümlerinin saptanması ve uygulanma koşullarının bulunup bulunmadığının belirlenmesi ile sınırlı ve kendine özgü bir yargılamadır. lehe kanunun tespiti amacıyla yapılan yargılamada, önceki karar dışına çıkılmamalı, kesinleşen karardaki suça uygulanması olanağı bulunan 5237 sayılı TCK hükümlerinin tamamının uygulanarak bulunacak cezaların karşılaştırılıp lehe yasanın saptanması ile yetinilmelidir.

Somut olayımızda; mahkemenin 24.05.2005 ... 2006/1109 Esas 2008/637 sayılı karar ile verilen mahkumiyet hükmü temyiz edilmeyerek kesinleşmiştir.Bu hüküm de; mağdurun silahla hayati tehlike geçirecek şekilde yaralandığının kabul edildiği ve hükmün 765 sayılı TCK.nun 456/2 maddesine göre kurulduğu anlaşılmaktadır. Uyarlama yargılaması sırasında kesinleşen hükümde sabit kabul edilen olaya uygulanmak suretiyle belirlenmeli, bu belirleme sırasında herhangi bir inceleme, araştırma, kanıt tartışması ve takdir hakkı kullanılmadan önceki karar dışına çıkılmamalıdır. Dolayısıyla bu kabule uygun olarak eski ve yeni yasaya göre hükümler kurulmalıdır. Bu durumda dairemizin tutarlılık gösteren uygulamasına göre 765 Sayılı yasa açıkça sanık lehine sonuç doğurmaktadır. Ayrıntıları Ceza Genel Kurulunun 11.7.2006 ... 2006/5-182-182 ve 4.7.2006 ... 2006/10-128-177 sayılı kararlarında açıklandığı üzere, kesinleşip infaz aşamasında olan hükümlerle ilgili olarak uyarlama sonucu verilen kararların kazanılmış hak oluşturmayacağı cihetle, sanık hakkında 765 Sayılı Yasanın 456/1 maddesine göre kurulan hükümde kazanlış hak doğurmayacaktır. Yeni alınan rapor ise uyarlama yargılamasında lehe hüküm doğuramaz. Ancak yargılamanın yenilenmesi için bir neden oluşturabilir. Bu nedenlerle sanık hakkında 24.05.2005 ... 2006/1109 Esas 2008/637 sayılı karar ile verilen mahkumiyet hükmünün aynen infazına karar verilmesi gerekirken 765 sayılı TCK.nun 456/1 maddesine göre hüküm kurulması,

Bozmayı gerektirmiş, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebepten dolayı BOZULMASINA, 21.06.2010 gününde oybirliğiyle karar verildi.