Danıştay 8. Daire Başkanlığı

Danıştay 8. Daire Başkanlığı         2022/390 E.  ,  2023/2949 K. "İçtihat Metni" T.C. D A N I Ş T A Y

İSTEMİN KONUSU : … Bölge İdare Mahkemesi …. İdari Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının, temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir. YARGILAMA SÜRECİ :

Dava konusu istem: … Jandarma Astsubay Meslek Yüksekokulu'nda Sözleşmeli Astsubay Öğrencisi olan davacı hakkında ''Sahte Özel Belge Düzenlemek, Dolandırıcılık'' suçundan kovuşturmasının devam ettiği gerekçesiyle adaylık şartlarını taşımadığından öğrencilikten çıkarılmasına ilişkin Jandarma ve Sahil Güvenlik Akademisi Başkanlığı Bursa Işıklar Astsubay Meslek Yüksekokulunca tesis edilen … tarih ve … sayılı işlemin iptaline karar verilmesi istenilmektedir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: …. İdare Mahkemesince verilen … tarih ve E:…, K:… sayılı kararda; dosyada yer alan bilgi belgeler ile UYAP üzerinden yapılan sorgulamada elde edilen bilgiler birlikte incelenmesinden; … Asliye Ceza Mahkemesi'nin E:… sayılı dava dosyasında "Sahte Özel Belge Düzenlemek, Dolandırıcılık'' iddiasıyla davacı hakkındaki yargılamanın devam ettiğinin anlaşıldığı, bu durumda, hakkında "Sahte Özel Belge Düzenlemek, Dolandırıcılık'' suçlamasıyla kovuşturma başlatılan davacının ilgili mevzuat hükümlerinin gereği olarak okulla ilişiğinin kesilmesine ilişkin dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: İstinaf başvurusuna konu kararın hukuka ve usule uygun olduğu, ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği belirtilerek 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI:

Davacı tarafından, henüz sonuçlanmamış ceza davası esas alınarak işlem tesis edilmesinin masumiyet karinesi ihlal ettiği, Jandarma ve Sahil Güvenlik Akademisi Başkanlığı Eğitim Merkezi Komutanlığı Temin Yönetmeliğinin üst normu ve dayanağı niteliğinde olan 4678 sayılı Kanun'da adaylarda aranacak şartlar arasında "hakkında kesinleşmiş mahkumiyet kararı bulunmaması"nın öngörüldüğü, anılan Yönetmelik maddesinin Kanuna aykırı olduğu, hakkındaki yargılamanın dolandırıcılık ve özel belgede sahtecilik suçlarından değil, 5809 sayılı Elektronik Haberleşme Kanunu'nun 63/10. maddesi kapsamında yürütüldüğü, dava konusu işlemin hukuka aykırı olduğu ileri sürülmektedir. KARŞI TARAFIN SAVUNMASI: İstemin reddi gerektiği savunulmuştur. DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...'IN DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin kabulü ile usul ve yasaya aykırı olan Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.

Karar veren Danıştay Sekizinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME: Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir. KARAR SONUCU: Açıklanan nedenlerle,

1.Temyiz isteminin reddine,

2.… Bölge İdare Mahkemesi …. İdari Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının ONANMASINA,

3.Temyiz giderlerinin istemde bulunan üzerinde bırakılmasına, posta gideri avansından artan tutarın Mahkeme tarafından iadesine,

4.2577 sayılı Kanunun 50. maddesi uyarınca onama kararının taraflara tebliğini ve bir örneğinin de belirtilen Bölge İdare Mahkemesine gönderilmesini teminen dosyanın İdare Mahkemesine gönderilmesine,

5.Kesin olarak, 31/05/2023 tarihinde oyçokluğu ile karar verildi. KARŞI OY : (X)- Dava; … Jandarma Astsubay Meslek Yüksekokulu'nda Sözleşmeli Astsubay Öğrencisi olan davacı hakkında ''Sahte Özel Belge Düzenlemek, Dolandırıcılık'' suçundan kovuşturmasının devam ettiği gerekçesiyle adaylık şartlarını taşımadığından öğrencilikten çıkarılmasına ilişkin Jandarma ve Sahil Güvenlik Akademisi Başkanlığı Bursa Işıklar Astsubay Meslek Yüksekokulunca tesis edilen 10/07/2020 tarih ve 3564825 sayılı işlemin iptaline karar verilmesi istemiyle açılmıştır. Jandarma ve Sahil Güvenlik Akademisi Başkanlığı Eğitim Merkezi Komutanlığı Temin Yönetmeliği'nin "Adaylarda Aranacak Nitelikler" başlıklı 29. maddesinde; "(2) ASEM’e başvuru yapacak sivil kaynaklı adaylarda ise aşağıdaki şartlar aranır:

a)Türkiye Cumhuriyeti vatandaşı olmak,

b)25 inci maddedeki şartlara haiz olmak,

c)KPSS’de Başkanlıkla koordineli olarak Temin Merkezince belirlenecek taban puan veya üzerinde puan almış olmak,

ç)Şehit ve malul eş ve çocuklarının başvurularında, (c) bendinde belirlenen puanın en az % 80’ini almış olmak,

d)Silah taşımaya veya silahlı görev yapmaya hukuki bir engeli bulunmamak,

e)Sağlık Yönetmeliğinde belirtilen şartları taşımak,

f)5237 sayılı Kanunun 53 üncü maddesinde belirtilen süreler geçmiş olsa bile, adayın kendisinin ve evli ise eşinin;

1.Kasten işlenen bir suçtan dolayı hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilmiş olsa dahi bir yıl veya daha fazla süreyle hapis cezasına mahkûm olmamak,

2.Affa uğramış, para cezasına çevrilmiş veya hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilmiş olsa bile Devletin güvenliğine karşı suçlar, Anayasal düzene ve bu düzenin işleyişine karşı suçlar, zimmet, irtikâp, rüşvet, hırsızlık, dolandırıcılık, sahtecilik, güveni kötüye kullanma, hileli iflas, ihaleye fesat karıştırma, edimin ifasına fesat karıştırma, suçtan kaynaklanan malvarlığı değerlerini aklama, kaçakçılık veya cinsel dokunulmazlığa karşı suçlardan dolayı mahkûm olmamak veya bu suçlardan dolayı devam etmekte olan bir soruşturma veya kovuşturma bulunmamak veya kovuşturması uzlaşma ile neticelenmemiş olmak, ... (3) ASEM’e başvuran adayların birinci ve ikinci fıkralarda belirtilen şartlardan herhangi birini taşımadıkları anlaşılması halinde, sınav sonuçlarına bakılmaksızın adaylıkları, öğrenime başlamışlarsa öğrencilikleri sona erdirilir." hükmü bulunmaktadır. "İntibak eğitimi döneminde ASEM'den çıkma veya çıkarılma" başlıklı 43.maddenin üçüncü fıkrasında ise; "29 uncu maddede sayılan nitelikleri taşımadıkları anlaşılan adayların ilişikleri, ASEM Komutanının teklifi ve Başkanın onayıyla kesilir ve durum Jandarma Genel Komutanlığı veya Sahil Güvenlik Komutanlığına bildirilir." düzenlemesine yer verilmiştir.

Dosyanın incelenmesinden; davacının, Bursa Işıklar Jandarma Astsubay Meslek Yüksek Okulu Komutanlığı emrinde 26/08/2019 tarihinde eğitime başladığı, ... Asliye Ceza Mahkemesi'nin E:... sayılı dava dosyasında davacı hakkında "Sahte Özel Belge Düzenlemek, Dolandırıcılık'' iddiasıyla kovuşturma yapıldığının anlaşılması üzerine Okul Yönetim Kurulu kararı, Okul Komutanı teklifi ve Jandarma ve Sahil Güvenlik Akademisi Başkanı'nın 16/07/2020 tarihli Olur'u ile ASEM öğrenciliğinden çıkarılması yönünde işlem tesis edildiği, anılan işlemin davacıya bildirilmesi üzerine bakılan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.

Uyuşmazlık konusu ilişik kesme işlemine dayanak olan "Sahte Özel Belge Düzenlemek, Dolandırıcılık'' suçuyla ilgili olarak yapılan yargılama neticesinde ... Asliye Ceza Mahkemesinin … tarih ve E:…, K: … sayılı kararı ile suçun davacı tarafından işlemediğinin sabit olması nedeniyle beraatine karar verildiği ve anılan kararın da kesinleştiği görülmektedir.

Bu durumda davacının ilişiğinin kesilmesine ilişkin işlemin sebebinin ortadan kalktığı gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar verilmesi gerektiğinden, davanın reddi yolunda verilen Mahkeme kararını onayan Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği oyuyla çoğunluk kararına katılmıyoruz.