5. Ceza Dairesi

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü: 5237 sayılı TCK'nın 212. maddesindeki “sahte resmi veya özel belgenin bir başka suçun işlenmesi sırasında kullanılması halinde, hem sahtecilik hem de ilgili suçtan dolayı ayrı ayrı cezaya hükmolunur” biçimindeki düzenleme nedeniyle, sanığın zimmete konu eylemi sahte borç senedi düzenlemek suretiyle gerçekleştirildiği gözetilip olayda sahtecilik suçunun unsurlarının bulunup bulunmadığı karar yerinde tartışılmamış ise de; sahteciliğin varlığının kabulü halinde bu suçtan da 5237 sayılı TCK'nın 204/2. maddesi uyarınca mahkümiyet hükmü kurularak lehe yasa karşılaştırmasının yapılıp hüküm kurulması halinde dahi 765 sayılı TCK'nın 202/2, 202/3 ve 59. maddeleri uyarınca verilecek sonuç cezanın aleyhe bulunduğu açıkça belli olduğundan bu husus bozma nedeni sayılmamış, yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre sair temyiz itirazları da yerinde görülmemiştir. Ancak;

20/10/2010 tarihli bozma ilamında TCK'nın 53/5. maddesinin uygulanmaması bozma nedeni yapılmışsa da, Dairemizce de benimsenen Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 20/09/2011 günlü 2011/5-104 Esas, 2011/183 Karar sayılı kararında belirtildiği üzere TCK'nın 53/5. maddesinin uygulanmamasının kazanılmış hak niteliğinde olup aleyhe bozma yasağına konu olacağı gözetilerek, 29/11/2005 tarihli hükümde TCK'nın 53/5. maddesinin uygulanmaması ve bu hükme yönelik aleyhe temyiz bulunmamasına rağmen bozmadan sonra kurulan hükümde bu kez TCK'nın 53/5. maddesinin uygulanmış olması, Kanuna aykırı, temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi de gözetilmek suretiyle hükmün bu sebepten dolayı

CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, ancak bu cihetin yeniden yargılama yapılmaksızın düzeltilmesi mümkün bulunduğundan aynı Yasanın 322. maddesinin verdiği yetkiye dayanarak, hüküm fıkrasında yer alan “TCK'nın 53/5. maddesinin uygulanması ile ilgili 8 nolu bendin” tümüyle çıkarılması suretiyle sair yönleri usul ve yasaya uygun hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 03/06/2013 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.