3. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

2.... Anonim Şirketi - ...

3.... Limited Şirketi - ...

KARAR YAZIM

Davacı vekili 26.12.2018 tarihli dilekçe ile davalı taraf aleyhine icra takibine yapılan itirazın iptali talebiyle dava açmıştır. Dilekçeye göre; davacı banka ile davalı .... Ltd. Şti. arasında genel kredi sözleşmesi düzenlenmiş diğer davalılar da sözleşmeye müteselsil kefil olarak teminat vermiştir. Sözleşme uyarınca asıl borçluya kredi kullandırılmıştır. Beyoğlu 48. Noterliğinde düzenlenen 14.11.2018 tarih ... yevmiye sayılı ihtarname ile hesap kat edilmiştir. Gaziantep İcra Müdürlüğünün 2018/... sayılı dosyası ile icra takibi başlatılmıştır. Davalıların borca itirazı ile takip durdurulmuştur. İtirazın haksız olduğu ileri sürülerek itirazın iptaline, takibin devamına ve %20 icra inkâr tazminatına karar verilmesi talep edilmiştir. II- SAVUNMA

Davalılar vekili 12.02.2019 tarihli dilekçe ile davanın reddini savunmuştur. Dilekçeye göre; dava yetkisiz mahkemede açılmıştır. Yetkili mahkeme Gaziantep Asliye Ticaret Mahkemesidir. Banka, davalılara yapılandırma imkanı tanımamıştır. Sözleşmedeki imzaların kabul edilmediği belirtilerek davanın reddine ve %20 tazminata karar verilmesi talep edilmiştir. III- DELİLLER

1.Gaziantep İcra Müdürlüğünün 2018/... sayılı dosyasının incelenmesinden; davacı bankanın davalı taraf aleyhine 07.12.2018 tarihinde ilamsız takipte bulunduğu görülmüştür. Takip; Genel Kredi Sözleşmesi, ihtarname, hesap özetine dayanmaktadır. Davalıların borca itirazı üzerine takip durdurulmuştur. a- .... Ltd. Şti. Yönünden Talep: Asıl Alacak Akdi Faiz Temerrüt Faizi BSMV Masraf Tem. Faiz Oranı

569.585,84

4.119,74

13.131,68 862,57

1.158,00 %49,50 b- ... ve ... AŞ Yönünden Talep: Asıl Alacak Akdi Faiz Temerrüt Faizi BSMV Masraf Tem. Faiz Oranı

569.585,84

12.874,20 --- 643,71

1.158,00 %49,50

2.Beyoğlu 48. Noterliğinde düzenlenen 14.11.2018 tarih ... sayılı ihtarnamenin incelenmesinden bankanın, tüm davalılara ihtarname gönderdiği anlaşılmıştır. İhtarnamede; Banka ile muhatap .... Ltd. Şti. arasındaki genel kredi sözleşmesine istinaden kullandırılan kredi hesabının (... sayılı O/N endeksli kredi) 12.11.2019 tarihinde kat edildiği belirtilerek 569.571,24 TL borcun 1 gün içerisinde ödenmesi bildirilmiştir. İhtarname; asıl borçlu şirkete 17.11.2018, ...’a 16.11.2018 ve ... AŞ’ne 16.11.2018 tarihinde tebliğ edilmiştir.

3.Bilirkişi ... tarafından 22.02.2022 tarihli rapor düzenlenmiştir. Rapora göre; inceleme konusu ... Şubesi ile .... Ltd. Şti., ... ve ... AŞ arasında düzenlenen 19.02.2013 tarihli ... sözleşme numaralı Genel Kredi ve Teminat Sözleşmesindeki (54 sayfa) asıl borçlu .... Ltd. Şti. adına atılan imzalar ...’ın ve 20.10.2015 tarihli Kefalete İlişkin Ek Protokoldeki (4 sayfa) .... Ltd. Şti., .... Ltd. Şti. ve İbrahim ... adına atılan imzalar ...’ın eli ürünüdür.

4.Mahkememizce hesap yönünden bilirkişi incelemesi yaptırılmıştır. Bilirkişi ... tarafından 03.01.2020 tarihli rapor ile ek rapor düzenlenmiştir. Raporda aşağıdaki tespitlere yer verilmiştir.

4.1 Banka ile .... Ltd. Şti. arasında 19.02.2013 tarihli 5.000.000,00 TL limitli limitli Genel Kredi Sözleşmesi düzenlenmiştir. Diğer davalılar sözleşmeye aynı limitle müteselsil kefil olarak teminat vermiştir. Davalıların kefaleti TBK 583. Maddesindeki şekli şartları taşımaktadır.

4.2 Banka sözleşmeye istinaden .... Ltd. Şti.’ne; spot kredi kullandırmıştır. Banka 12.11.2018 tarihinde hesabı kat etmiştir. Noter aracılığıyla gönderilen ihtarnamenin tebliğ tarihine göre tüm davalılar 20.11.2018 tarihinde temerrüde düşmüştür.

4.3 Spot kredinin akdi faiz oranı %33 olarak belirlenmiştir. Taraflar arasındaki sözleşmenin 11. maddesine göre temerrüt faiz oranının TL kredilere uygulanan en yüksek kredi faiz oranına %50 ilavesi olarak belirlenmiştir. Davacı banka spot kredinin akdi faiz oranına %50 ilave ederek talep ettiği %49,50 temerrüt faiz oranı sözleşmeye uygundur.

4.4 Yapılan hesaplamaya göre bankanın takip tarihi itibariyle talep edebileceği alacağı aşağıdadır. Davacı taraf takip talebinde kefillerden temerrüt faizi talep etmediğinden buna göre hesaplama yapılmıştır. a- Asıl Borçlu Şirket: Asıl Alacak İşlemiş Faiz BSMV Masraf TOPLAM TAKİP

569.585,84

4.119,74 862,57

1.158,00

588.858,00 HESAP

564.006,25

13.183,65 659,18

1.158,17

579.007,25 b- Müteselsil Kefiller Asıl Alacak İşlemiş Faiz BSMV Masraf TOPLAM TAKİP

569.585,84

12.874,20 643,71

1.158,00

584.261,75 HESAP

564.006,25

13.183,65 659,18

1.158,17

579.007,25 IV- GEREKÇE

1.Davalılar vekili mahkemenin yetkisine itiraz etmiş olmakla birlikte taraflar arasındaki sözleşmenin 13.4 maddesindeki yetki hükmü dikkate alınarak bu itiraz reddedilmiştir (yetki sözleşmesinin müteselsil kefiller için de bağlayıcılığı konusunda Yargıtay 19. H.D. 07.04.2016 2015/17736-2016/6115 sayılı kararı).

2.Davalı taraf Bankanın takip öncesi davalılara yapılandırma imkanı tanımadığını beyan etmiştir.

4749 sayılı Kanunun Geçici 20/son maddesi ile 31.10.2016 tarih 2016/... sayılı Kredi Garanti Kurumlarına Sağlanan Hazine Desteğine İlişkin Bakanlar Kurulu Kararına göre KGF teminatlı kredilerde temerrüt üzerine takip işlemlerinin kredi veren tarafından yürütülmesi gerekmektedir. 01.01.2018 tarihinden sonrası için kredi veren tarafından tazmin talebinde bulunulmadan önce, yararlanıcıya yapılandırma imkânı tanıması ve takip işlemlerinin 90 gün sonra başlatılması gerekmektedir. Somut olayda takip/dava konusu kredi KGF teminatlı değildir. Bunun haricinde bu düzenleme; finansman imkânlarını geliştirmek ve kredi sisteminin etkin işlemesine katkı sağlamak amacıyla gerçek ve tüzel kişiler ile ticari işletmelere kredi garantisi veren kredi garanti kurumları ile kredi kullandıran (somut olayda alacaklı banka) kuruluşlar arasındaki kredi kefaletinde iç ilişkiye ilişkin bir düzenlemedir. Bir başka ifade KGF teminatıyla kullandırılan kredinin ödenmeyen kısmının KGF tarafından tazmin edilmesi şartlarına ilişkindir. İç ilişkiye ilişkin bu düzenleme dış ilişkide asıl borçluya veya diğer teminat verenlere ve diğer teminatlara (ipotek) başvurulmasına engel oluşturmamaktadır.

3.6098 sayılı TBK 586. maddesi şu şekildedir:

Madde 586- Kefil, müteselsil kefil sıfatıyla veya bu anlama gelen herhangi bir ifadeyle yükümlülük altına girmeyi kabul etmişse alacaklı, borçluyu takip etmeden veya taşınmaz rehnini paraya çevirmeden kefili takip edebilir. Ancak, bunun için borçlunun, ifada gecikmesi ve ihtarın sonuçsuz kalması veya açıkça ödeme güçsüzlüğü içinde olması gerekir.

Alacak, teslime bağlı taşınır rehni veya alacak rehni ile güvenceye alınmışsa, rehnin paraya çevrilmesinden önce kefile başvurulamaz. Ancak, alacağın rehnin paraya çevrilmesi yoluyla tamamen karşılanamayacağının önceden hâkim tarafından belirlenmesi veya borçlunun iflas etmesi ya da konkordato mehli verilmesi hâllerinde, rehnin paraya çevrilmesinden önce de kefile başvurulabilir. Somut olayda asıl borçlu şirkete ihtarname gönderilmesine rağmen borç ödenmediğinden ve alacağın teslime bağlı taşınır rehni veya alacak rehni ile güvenceye alındığına dair bir savunma/delil ibraz edilmediğinden alacaklının tüm davalılara başvurma hakkı doğmuştur.

4.Somut olayda Banka ile .... Ltd. Şti. arasında 19.02.2018 tarihli 5.000.000 TL limitli Genel Kredi Sözleşmesi düzenlenmiştir. Diğer davalılar sözleşmeye aynı limitle müteselsil kefil olarak teminat vermiştir. Davalıların kefaleti TBK 583. Maddesindeki şekli şartları taşımaktadır.

Davalılar vekili sözleşmedeki imzalara itiraz etmiş olmakla birlikte mahkememizce alınan bilirkişi raporu ile sözleşmedeki asıl borçlu ve kefiller adına atılan imzanın ...’ın eli ürünü olduğu belirlenmiştir. ... sözleşme tarihinde her iki şirketin yetkilisi olduğundan imzaya itiraz yerinde görülmemiştir.

5.Banka sözleşmeye istinaden .... Ltd. Şti.’ne; spot kredi kullandırmıştır. Banka 12.11.2018 tarihinde hesabı kat etmiştir. Noter aracılığıyla gönderilen ihtarnamenin tebliğ tarihine göre tüm davalılar 20.11.2018 tarihinde temerrüde düşmüştür.

6.6012 sayılı TTK 8. Maddesi uyarınca ticari işlerde faiz oranı serbestçe belirlenir.

Bilirkişi raporunda detayları belirtildiği gibi Spot kredinin akdi faiz oranı %33 olarak belirlenmiştir. Taraflar arasındaki sözleşmenin 11. maddesine göre temerrüt faiz oranının TL kredilere uygulanan en yüksek kredi faiz oranına %50 ilavesi olarak belirlenmiştir. Davacı banka spot kredinin akdi faiz oranına %50 ilave ederek talep ettiği %49,50 temerrüt faiz oranı sözleşmeye uygundur.

7.Yargıtay Hukuk Genel Kurulunun 22.11.2018 tarih 2017/19-822 esas 2018/1754 karar sayılı kararında banka alacağının hesaplanma yöntemi şu şekilde açıklanmıştır: a- Alacak kat tarihi itibariyle kayıtlardan tespit edilmelidir. b- Kat tarihinde bulunan alacağa temerrüt tarihine (kat ihtarının borçluya tebliği ile verilen sürenin sonu) kadar akdi faiz ve ferîleri uygulanmalı, temerrüt tarihi itibariyle bulunan akdi faiz ve ferîleri kapitalize edilerek temerrüt tarihinde borçlunun sorumlu olacağı asıl alacak tespit edilmelidir. c- Bu safhadan sonra temerrüt tarihinden icra takip tarihine kadar, daha önce belirlenen asıl alacağa temerrüt faizi ve ferîleri (Kaynak kullanım destekleme fonu hariç) uygulanmalı ve takip tarihinde talep edilebilecek asıl alacak ile birlikte temerrüt faizi miktarı ve ferîleri ayrı ayrı tespit edilmelidir. d- Bulunacak bu rakam alacaklı bankanın borçludan takip tarihi itibariyle talep edebileceği alacak miktarıdır. Şayet kat tarihi, temerrüt tarihi ve takip tarihi itibariyle hesaplanan bu miktarlar alacaklının taleplerinden fazla ise talep dikkate alınarak miktarlar belirlenmelidir. e- Ödemelerin alacaktan mahsubunda ise; takip tarihinde belirlenen asıl alacak, temerrüt faizi ve ferîleri toplamından mahsubu öncelikle Borçlar Kanunu hükümleri dikkate alınarak temerrüt faizinden yapılacaktır. Bir başka deyişle, her bir ödeme tarihine kadar takip tarihinde belirlenen asıl alacağa temerrüt faizi ve ferîleri uygulanıp bulunan ve takip öncesi işleyen temerrüt faizi toplamından ödemenin düşülmesi, fazlası var ise asıl alacaktan mahsup edilerek belirlenecek olan asıl alacak miktarı bulunmalıdır. Bu uygulama her bir ödeme için ayrı ayrı yapılmak zorundadır.

8.Davacı banka takip talebinde sadece kat tarihine kadar işleyen faiz ve ferileri kapitalize etmiş ve takip tarihine kadar işleyen akdi ve temerrüt faizini ayrıca talep etmiştir. Oysa yukarıya alınan Yargıtay Hukuk Genel Kurul Kararı ile Yargıtay 19. Hukuk Dairesinin yerleşik içtihatlarına göre Bankanın temerrüt tarihine kadar işleyen akdi faizi de anaparaya ekleme hakkı bulunmakta iken bu yapılmamış olmakla birlikte bu talep borçluların lehindedir.

Bilirkişi tarafından yapılan hesaplamada ise bu ilkeye uyulmamıştır (bilirkişi bankanın talebini aşacak şekilde temerrüt tarihine kadar işleyen faizi anaparaya eklemiştir).

Mahkememizce bilirkişinin tespitleri esas alınarak yapılan hesaplama aşağıdaki tabloda gösterilmiştir. Bu nedenlerle davanın kısmen kabulü gerektiği kanaatine varılmıştır. Hesap Kat tarihine kadar: Asıl Alacak Faiz Oranı Başlangıç Bitiş Süre İşlemiş Faiz BSMV Kapitalize

500.000 0,33

10.07.2018

12.11.2018 125

57.291,67

2.864,58

560.156,25 a- Asıl Borçlu Yönünden: aa- Akdi Faiz Asıl Alacak Faiz Oranı Başlangıç Bitiş Süre İşlemiş Akdi Faiz BSMV

560.156,25 0,33

12.11.2018

20.11.2018 8

4.107,81 205,39 bb- Temerrüt Faizi Asıl Alacak Faiz Oranı Başlangıç Bitiş Süre İşlemiş Temerrüt Faizi BSMV

560.156,25 0,4950

20.11.2018

07.12.2018 17

13.093,65 654,68 b- Kefiller Yönünden: Asıl Alacak Faiz Oranı Başlangıç Bitiş Süre İşlemiş Akdi Faiz BSMV

560.156,25 0,33

12.11.2018

07.12.2018 25

12.836,91 641,85 V- KANUN YOLLARI 6100 sayılı HMK 341. maddesi gereğince hüküm tarihi itibariyle miktar veya değeri 8.000,00 TL'yi geçmeyen mal varlığı davalarına ilişkin kararlar kesindir. Somut olayda, mahkememizdeki dava konusu bu tutarın üzerinde olduğundan hükme karşı tarafların istinaf yoluna başvuru hakkı bulunmaktadır. İstinaf talebinin kararın tebliğinden itibaren 2 hafta içerisinde mahkememize veya mahkememize gönderilmek üzere başka bir yer asliye ticaret mahkemesine verilecek dilekçeyle yapılması gerekmektedir. H Ü K Ü M

1.Davanın kısmen kabulüne Gaziantep İcra Müdürlüğünün 2018/... sayılı takip dosyasına yapılan itirazın kısmen iptaline takibin a- Asıl borçlu .... Ltd. Şti. yönünden aşağıdaki şekilde deva-mına

560.156,25 TL asıl alacak

4.107,81 TL işlemiş akdi faiz

13.093,65 TL işlemiş temerrüt faizi 860,07 TL BSMV

1.158,17 TL masraf b- Davalılar ... ve .... AŞ yönünden aşağıdaki şekilde devamına

560.156,25 TL asıl alacak

12.836,91 TL işlemiş faiz 641,85 TL BSMV

1.158,17 TL Masraf

2.Fazlaya ilişkin istemin reddine, asıl alacağa takip tarihinden itibaren %83,25 oranın-da temerrüt faizi uygulanmasına,

3.115.875,19 TL icra inkar tazminatının tamamından asıl borçlu .... Ltd. Şti. ve 114.958,64 TL kısmından diğer iki davalı sorumlu olmak üzere davalılardan alınarak davacıya verilmesine,

4.Davalı tarafın tazminat isteminin reddedilen kısım yönünden Bankanın kötü niyetli takipte bulunduğu ispatlanmadığından reddine,

5.Alınması gereken 39.577,17 TL ilam harcından, 7.111,94 TL peşin harcının mahsubu ile bakiye 32.465,23 TL harcın davalılardan tahsili ile hazineye irat kaydına, (Bu tutarın tamamından davalı .... Ltd. Şti.'nin, 32.208,43 TL'lik kısmından davalılar ... ve .... AŞ'nin sorumlu tutulmasına)

6.Davacı lehine hüküm tarihindeki AAÜT uyarınca hesaplanan 46.018,80 TL vekalet ücretinin davalılardan alınarak, davacıya verilmesine, (Bu tutarın tamamından davalı .... Ltd. Şti.'nin, 45.654,79 TL'nin davalılar ... ve .... AŞ'nin sorumlu tutulmasına)

7.Davalılar lehine hüküm tarihindeki AAÜT uyarınca hesaplanan 5.100,00 TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak, davalılara verilmesine,

8.Davacı tarafından yatırılan 35,90 TL başvurma harcı, 7.111,94 TL peşin harcı olmak üzere toplam 7.147,84 TL'nin davalılardan alınarak, davacıya verilmesine,

9.Davacı tarafından harcaması yapılan 24 tebligat gideri 207,00 TL, 7 müzekkere gideri 59,80 TL, bilirkişiler ücreti 2.000,00 TL ve talimat gideri 94,00 TL olmak üzere toplam 2.360,80 TL yargılama giderinden davanın kabulüne tekabül eden 2.322,78 TL'nin davalılardan alınarak, davacıya verilmesine, (Bu tutarın tamamından davalı .... Ltd. Şti.'nin, 2.304,41 TL'nin davalılar ... ve .... AŞ'nin sorumlu tutulmasına)

10.HMK'nun 297/ç bendi uyarınca artan bakiye gider avansının karar kesinleştiğinde yatıran tarafa iadesine, Kararın tebliğinden itibaren 2 hafta içerisinde mahkememize veya mahkememize gönderilmek üzere başka bir yer Asliye Ticaret Mahkemesine verilecek dilekçe ile istinaf yolu açık olmak üzere davacı vekilinin yüzüne karşı oy birliğiyle verilen karar açıkça okunup, usulen anlatıldı. Başkan ... Üye ... Üye ... Katip ...