5. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

Mahkememizde görülmekte olan Şirketin İhyası davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

Davacı ... vekili 07.12.2023 harç tarihli dava dilekçesiyle; müvekkili ile sicilden resen terkin edilen ... Spor Giyim Üretim Pazarlama A.Ş.'ne olan borcuna karşılık Karaman İli Merkez ilçesi Hisar Mah. 2097 ada 49 parselde kayıtlı arsa niteliğindeki 704 m² miktarlı taşınmazı üzerinde 11.07.1996 tarihli ... yevmiye numaralı eski 1.000.000.000 YTL yeni 1.000,00 TL bedelli ipotek tesis edildiğini, müvekkilinin ipotek alacaklısına olan borcunu ödemeye hazır olmasına rağmen bizzat alacaklının ifanın gerçekleşmesi için kendisinin yapacağı şeyleri yapmamasıyla birlikte kabul için kendisine düşen hazırlık işlemleri yapmadığını ve direnime düştüğünü, alacaklı şirkete ne de yetkililerine ulaşılamadığını, Karaman ...Asliye Hukuk Mahkemesi ... esas sayılı dosyasıyla ipoteğin kaldırılması talepli dava açtıklarını, ilgili mahkemece 09.11.2023 tarihli celsede ... Spor Giyim Üretim Pazarlama A.Ş.'nin ihyası için dava açmak üzere 1 aylık kesin süre verildiğini, şirketin ticaret sicilinden resen terkin edilmesi nedeniyle husumetin, sadece ticaret sicil müdürlüğüne yöneltildiğini belirterek Karaman ...Asliye Hukuk Mahkemesi ... esas sayılı dosyasıyla açılan ipoteğin kaldırılması davasında davalı ... Spor Giyim Üretim Pazarlama A.Ş.'nin taraf yetkisine haiz olabilmesi için ... Spor Giyim Üretim Pazarlama A.Ş.'nin ihyasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı İzmir Ticaret Sicil Müdürlüğü 03.01.2024 (asıl) ve 11.01.2024 (düzeltme) tarihli cevap dilekçeleriyle; Merkez-... sicil numarasına kayıtlı ... Spor Giyim Üretim Pazarlama Anonim Şirketi’nin 26.11.1976 tarihinde tescil edildiğini, sermayesinin 10.000 TL olduğu, 6103 sayılı TTK Uygulama ve Yürürlük Kanunu m. 20/1f uyarınca sermayesini zorunlu miktara yükseltmemesi sebebiyle 6102 sayılı TTK geçici 7. maddesi uyarınca çıkarılan Münfesih Olmasına Veya Sayılmasına Rağmen Tasfiye Edilmemiş Anonim Ve Limited Şirketler İle Kooperatiflerin Tasfiyelerine Ve Ticaret Sicili Kayıtlarının Silinmesine İlişkin Tebliğ'in 5. Maddesinin “a)” bendi uyarınca 04.04.2014 tarihinde münfesih sayılarak tescilli adresine ihtarda bulunulduğunu, bu hususun 15.04.2014 tarihli 8550 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde yayımlandığını, yasal süresi içerisinde ihtara yanıt verilmemesi nedeniyle 12.08.2014 tarihinde sicil kaydının resen silindiğini, bu hususun 18.08.2014 tarihli 8633 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde yayımlandığını, 6102 sayılı TTK geçici m. 7/4-a bendinde “Kapsam dâhilindeki şirket ve kooperatiflerin ticaret sicilindeki kayıtlı son adreslerine ve sicil kayıtlarına göre şirket veya kooperatifi temsil ve ilzama yetkilendirilmiş kişilere bir ihtar yollanır. Yapılacak ihtar, ilan edilmek üzere Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi Müdürlüğüne aynı gün gönderilir...” hükmünün yer aldığını, yine silinme şartları yönünden tebliğ hükümlerinin uygulandığını, ihtarnamelerin keşide edildiğini, buna rağmen şirket yetkililerinin yasal süresi içerisinde müdürlüğe herhangi bir başvuruda bulunmadığını, TTK geçici m. 7/4 bendi gereğince ihtar ve ilanların usulüne uygun yapıldığını, bu maddenin “a” bendine göre tebligatın yapılmış sayıldığını, Ticaret Sicil Müdürlüğünün yasal hasım olması nedeniyle aleyhine yargılama gideri ve vekâlet ücretine hükmedilmemesine, davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

Dava; şirketin ihyasına ilişkindir. Karaman ...Asliye Hukuk Mahkemesinin ... Esas sayılı dosyası, ihyası istenen Merkez-... sicil numarasına kayıtlı ... Spor Giyim Üretim Pazarlama Anonim Şirketi ait sicil kayıtlar, tapu kayıtları ile davacının dilekçesinde ekli belgeler ve diğer kayıtlar incelenmiş ve değerlendirilmiştir.

Karaman ...Asliye Hukuk Mahkemesinin ... Esas sayılı dosyası incelendiğinde; davacı ... davalı ... Spor Giyim Üretim Pazarlama A.Ş. aleyhine açılan 02.11.2022 harç tarihli dava dilekçesiyle davacının maliki olduğu Karaman ili Merkez ilçesi Hisar mahallesi 2097 ada 49 parsel sayılı arsa nitelikli taşınmazın davalı lehine 11.07.1996 tarih ve 3002 yevmiye numaralı işlemle eski 1.000.000.000 YTL yeni 1.000,00 TL bedelli ipoteğin kaldırılması talepli dava açtığı, taşınmaz değerinin bilirkişi raporlarıyla dava tarihindeki güncel değerinin 1.000,00 TL olarak belirlendiği, yargılamanın devamı sırasında davalı şirketin ticaret sicilden terkin edilmesi sebebiyle 09.11.2023 tarihli celse 1 nolu ara karar ile davacı tarafa davalı şirketin ihyası talepli dava açmak üzere yetki ve bir ay kesin süre verildiği belirlenmiştir.

Davacının ihyasını istediği Merkez-... sicil numarasına kayıtlı ... Spor Giyim Üretim Pazarlama Anonim Şirketi’nin 26.11.1976 tarihinde tescil edildiği, sermayesinin 10.000 TL olduğu, 6103 sayılı Kanunun 20. maddesinin 1.fıkrası uyarınca sermayesini zorunlu miktara yükseltmemesi sebebiyle 6102 sayılı TTK geçici 7. maddesi uyarınca çıkarılan Münfesih Olmasına Veya Sayılmasına Rağmen Tasfiye Edilmemiş Anonim Ve Limited Şirketler İle Kooperatiflerin Tasfiyelerine Ve Ticaret Sicili Kayıtlarının Silinmesine İlişkin Tebliğ'in 5. Maddesinin “a)” bendi uyarınca 04.04.2014 tarihinde münfesih sayılarak tescilli adresine ihtarda bulunulduğu, bu hususun 15.04.2014 tarihli 8550 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde yayımlandığı, yasal süresi içerisinde ihtara yanıt verilmemesi nedeniyle 12.08.2014 tarihinde sicil kaydının resen silindiği, bu hususun 18.08.2014 tarihli 8633 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde yayımlandığı belirlenmiştir.

Şirketin sicilden 6102 sayılı Kanun geçici 7. maddeye uygun silmesi gerekli olmakla birlikte bu işlemin aynı m.

4.fıkrasına uygun olarak şirketin kayıtlı son adresine ve aynı zamanda şirketi temsile yetkili kişilere ve denetçiye (m.6-1) ihtar yapılması gerekli olduğu belirlenmiştir. Somut olayda da bu ihtarların yapıldığı belirlenmiştir. 6102 sayılı TTK geçici m. 7/15-2. cümlesine göre “...bu madde gereğince tasfiye edilmeksizin unvanı silinen şirket veya kooperatiflerin ortaya çıkabilecek mal varlığı, unvana ilişkin kaydın silindiği tarihten on yıl sonra Hazineye intikal eder…” şeklinde düzenleme yapıldığı görülmüştür. Bu durumda şirketin ihyasının istenebilmesi yönünden ikili bir uygulamanın kabul edilmesi gerektiği anlaşılmıştır. TTK geçici m. 7/15 fıkrası son cümle hükmüne göre şirket veya kooperatif alacaklılarının ve menfaati bulunanların silinme tarihinden itibaren 5 yıl içinde haklı sebeplerini bildirmek koşulu ile başvuruda bulunabileceği yer almış iken Anayasa Mahkemesinin 2023/33 Esas – 2023/117 K sayılı 15.09.2023 tarihli 32310 sayılı Resmi Gazetede Yayımlanan kararında “…Silinme Tarihinden itibaren 5 yıl içerisinde…” ibaresinin iptali ile 5 yıllık hak düşürücü süre iptal edilmiştir. Bu halde TTK geçici madde 7 - son cümle “Ticaret sicilinden kaydı silinen şirket veya kooperatifin alacaklıları ile hukuki menfaatleri bulunanlar haklı sebeplere dayanarak - silinme tarihinden itibaren beş yıl içinde - mahkemeye başvurarak şirket veya kooperatifin ihyasını isteyebilir.” hükmüne göre yeni bir düzenleme de yapılmadığından ve Anayasa Mahkemesi kararlarının uygulanması gerektiğinden (Anayasa m. 153/3f “Kanun, Cumhurbaşkanlığı kararnamesi veya Türkiye Büyük Millet Meclisi İçtüzüğü ya da bunların hükümleri, iptal kararlarının Resmî Gazetede yayımlandığı tarihte yürürlükten kalkar.”) kanun koyucunun ön görmüş olduğu 5 yıllık hak düşürücü süre uygulanamayacaktır.

Olağan koşullarda Anayasa Mahkemesi’nin belirtilen hükmü bu kısmını iptal etmemesi durumunda hak düşürücü sürenin geçtiği ve bu nedenle davacının dava açma koşullarının bulunmadığı ve hak düşürücü sürenin geçmesi nedeniyle 6102 sayılı TTK geçici m. 7/4-a’da ki tebligatların usulüne uygun olup olmadığının araştırılmasının imkânın da bulunmadığı tespit edilmekle birlikte Anayasa Mahkemesi’nin iptal kararı ile birlikte artık 5 yıllık hak düşürücü sürenin uygulanmasının mümkün olmadığından, davacının dava konusu ettiği Karaman ili Merkez ilçesi Hisar mahallesi 2097 ada 49 parsel sayılı arsa nitelikli taşınmaz üzerinde davalı lehine 11.07.1996 tarih ve ... yevmiye numaralı işlemle (eski 1.000.000.000 TL ) YTL olarak ise 1.000,00 TL bedelli ipoteğin kaldırılması için tasfiyesinin sağlanması için şirketin ihyası gerektiği, davacının davayı açmakta hukuki yararının bulunduğu tespit edilmiştir.

TTK m. 547/2 ye göre ihyasına karar verilen şirketin ek tasfiye işlemlerinin yapılmasının zorunlu olduğu durumlarda ek tasfiye için tasfiye memuru atanmasının ve bu durumun tescille ilan edilmesinin gerektiği, aynı zamanda bu tasfiye sona erdiğinde TTK m. 545’e göre şirketin yeniden sicilden silinmesine, durumun tescil ve ilanına karar verilmesi gerektiği belirtilmektedir.

Davacının ipoteğin kaldırılması davası nedeniyle şirketin ihyası için dava açtığı, şirketin ihyasının istediği, şirket hakkında Karaman ... Asliye Hukuk Mahkemesinin ... esas sayılı dosyasıyla açılan davada davacının şirketin ihyasını istemesinde hukuki yararının bulunduğu ve bu nedenle dava dışı ... Spor Giyim Üretim Pazarlama Anonim Şirketi’nin ihyasına karar vermek gerekmiştir. TTK m.547/2 ye göre ihyasına karar verilen şirketin ek tasfiye işlemlerinin yapılmasının zorunlu olduğu durumlarda ek tasfiye için tasfiye memuru atanmasının ve bu durumun tescille ilan edilmesinin gerektiği, aynı zamanda bu tasfiye sona erdiğinde TTK m. 545’e göre şirketin yeniden sicilden silinmesine, durumun tescil ve ilanına karar verilmesi gerektiği belirtilmektedir.

Davacının davalı şirkette çalıştığına dair mevcut kayıt ve belgelere göre ipoteğin kaldırılması talepli davada şirketin ihyasının gerekli olduğu ve ihya şartlarının oluştuğu, ayrıca bu konuda Karaman ... Asliye Hukuk Mahkemesinin ... esas sayılı dosyasında da davacıya ihya davası açması için süre verildiği belirlendiğinden davanın kabulüne karar vermek gerekmiştir. Buna göre davacının davasının kabulü ile İzmir Ticaret Sicil Müdürlüğünün Merkez-... sicilinde kayıtlı ... Spor Giyim Üretim Pazarlama Anonim Şirketi’nin ihyasına, yargılama giderlerinin davacı üzerinde bırakılmasına karar vermek gerekmiştir.