Danıştay 5. Daire Başkanlığı

Danıştay 5. Daire Başkanlığı         2021/2366 E.  ,  2024/16754 K. "İçtihat Metni" T.C. D A N I Ş T A Y

İstemin Özeti :

Davacı tarafından, 7145 sayılı Kanun'un 26. maddesiyle 375 sayılı KHK'ya eklenen geçici madde 35/B uyarınca kamu görevinden çıkarılmasına ilişkin Milli Savunma Bakanlığının ... tarih ve...sayılı işleminin iptaline karar verilmesi istemiyle açılan davanın reddi yolunda verilen ... İdare Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddine ilişkin ... Bölge İdare Mahkemesi... İdare Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

Temyiz İsteminde Bulunan Davacının İddialarının Özeti: Terör örgütüne üye olma suçundan kesinleşmiş mahkumiyet kararının bulunmadığı, hiç bir somut gerekçe gösterilmediği, idari soruşturma yapılmadığı, delil olmadan HTS kayıtları üzerinde inceleme yapılarak suç delili elde edilmeye çalışıldığı, bu nedenle yasal koşullar gerçekleşmeden temin edilen HTS kayıtları ve bu kayıtların analizi sonucu elde edilen verilerin hukuka uygun olmayan delil niteliğinde olduğu, hükme esas alınmaması gerektiği, hak arama hürriyetinin ihlal edildiği iddia edilmektedir.

Davalı İdarenin Savunmasının Özeti: Temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.

Karar veren Danıştay Beşinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 31. maddesinin atıfta bulunduğu 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 334. maddesi uyarınca davacının adli yardım isteminin kabulüne karar verildikten sonra dosya tekemmül ettiğinden yürütmenin durdurulması istemi hakkında ayrıca bir karar verilmeyerek, gereği görüşüldü:

Bölge idare mahkemesi idare dava daireleri tarafından verilen kararların temyiz yolu ile incelenerek bozulabilmeleri, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 49. maddesinde belirtilen nedenlerden birinin bulunması halinde mümkün olup, davacı tarafından ileri sürülen hususlar bunlardan hiçbirine uymamaktadır.

Bununla birlikte, hakkında yürütülen ceza yargılaması sonucunda ... Ağır Ceza Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararı ile; FETÖ/PDY silahlı terör örgütüne üye olma suçunu işlediği sabit görülerek hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilen davacının, etkin pişmanlık hükümlerinin uygulanması suretiyle cezasından indirim yapıldığı ve hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verildiği görülmüştür. Masumiyet karinesi ilkesi gereği hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararının, ilgilisi lehine veya aleyhine bir sonuç doğurmayacağı açık olmakla birlikte, ceza mahkemesi kararından bağımsız olarak, ceza yargılaması sırasında elde edilen delillerin, ilgililerin FETÖ/PDY silahlı terör örgütü ile iltisak veya irtibat düzeyinde bir ilişkisinin olup olmadığının belirlenmesi noktasında ayrıca değerlendirilmesi gerektiği açıktır. Bu açıdan, davacı hakkında yürütülen ceza yargılaması neticesinde verilen ... Ağır Ceza Mahkemesinin... tarih ve E:..., K:... sayılı kararında; "... Dosya kapsamında alınan 20/05/2022 tarihli bilirkişi raporları, BTK cevabi yazıları, HTS kayıtları, Ataç tutanağı uyarınca; sanığın kullanımında olduğu tespit edilen ...GSM hattının 2012-2015 yılları arasında alınan HTS dökümlerinde bahse konu hattın büfelerde ve iş yerlerinde kullanılan sabit kontörlü hatlardan hattın baz kayıtları uyarınca 2014-2015 tarihleri arasında ... ilinde bulunan ... numaralı sabit hattan 69 defa arama yapıldığı, HTS verileri alınan ankesör ve sabit (kontörlü) hatların HTS verileri ve karşı baz irtibat detayları ve dosyamız içerisinde mevcut sabit hatlara ilişkin HTS kayıtları incelendiğinde, sanığın kullanımında bulunan ... numaralı gsm hattının sabit hatlar tarafından aranmasında sabit hatlara ait HTS iletişim Baz verisi kayıtlarına göre 18 farklı tarihte 21 adet iletişim kaydının bulunduğu, sanığın kullanımında bulunan gsm hattının sabit hatlar tarafından aranmasında sabit hatlara ait HTS iletişim karşı baz verisi kayıtlarına göre 22 farklı tarihte toplam 58 adet iletişim kaydının bulunduğu, sanığın kullanımında bulunan ... nolu telefon hatlarının (baz) sabit/ankesör hatlarından 21 kez aranmasının başarılı aranma olduğu, (karşı baz ) sabit/ankesör (37) kez aranmasının başarılı olduğu, 11 kez aranmasının tek yönlü aranma olduğu, dosyamız içerisindeki 20/05/2022 tarihli bilirkişi raporundan sanığın asker kişiler ... (Astsubay), C.T. Astsubay), Ş.Ş. (Astsubay), M.A. (Astsubay), M.K. (Astsubay), S.A. (Astsubay) ile ile ardışık aramaya takıldığının tespit edildiği, yine aynı raporda sanığın kendisiyle aynı veya yakın rütbede kişilerle birlikte bir çok kez mesai saatleri dışında arandığının anlaşıldığı, gerek sanığın, gerekse sanıktan sonra aranan kişilerin çok kısa sürelerle iletişim kurulduğunun anlaşıldığı, her ne kadar sanık kendisini ankesörlü telefonlardan terör örgütü tarafından aranmadığını beyan ederek kendisinin Fetö/pdy silahlı terör üyesi olmadığından beraatını talep etmiş ise de; mahkememizce tanık olarak beyanları alınan ve sanıkla beraber aynı yerde görev yapan Ö.Y.K.'ın soruşturma evresinde ... KOM Şube Müdürlüğünde vermiş olduğu 20/03/2018 tarihli beyanında;2010-2013 yıllarında ... ... bulunan ... Komutanlığı görev yaparken " ..." isimli sohbet abisinin kendisini arayarak artık sohbet abiliğini ismini şu an hatırlayamadığı bir kişinin yapacağını söylediğini, bunun üzerinden birkaç gün sonra ismini bilmediği yeni sohbet abisinin kendisini telefonla aradığını ve kendisi ile görüşmek istediğini söyleyerek ... bulunan evine davet ettiğini, bu kişinin yanına gittiğini, ismini bilmediği sohbet abisinin bu görüşmelerin birinde kendisine seni bir arkadaşla tanıştıracağını, onunla bundan sonra sohbete gidip gelirsiniz birlikte ev tutarsınız dediğini, sohbet abisinin tanıştırdığı kişinin aynı yerde görev yaptıkları Deniz Astsubayı S.D. 'in olduğunu, sonrasında sanıkla beraber ev tuttuklarını, Sonraki süreçte ismini bilmediğim sohbet hocasının evine sanıkla beraber gidip gelmeye başladıklarını, kendisinin bu sohbet abisiyle 2013 yılında tayin oluncaya kadar görüştüğünü sanığında 2013 yılının sonbaharında benimle birlikte evlendiğinden dolayı sohbetlere gelmeyi bıraktığını beyan ederek sanığı teşhis ettiği, dosyamız içerisinde mevcut bilirkişi raporu uyarınca sanığın kullanımında bulunan gsm hattında arama kayıtlarının görüldüğü, sanık hakkında ardışık arama iddiaları sebebiyle sanığa ait HTS verilerinin BTK'dan mahkememize getirildiği ve bilirkişi incelemesi yaptırıldığı, gerek düzenlenen rapordan gerekse dosyaya girmiş TEM tarafından düzenlenen ankesör/büfe sorgu raporlarından sanığın ardışık aramalara takıldığının görüldüğü, gerek sanığın, gerekse sanıktan sonra aranan benzer rütbelerde bulunan askeri şahıslarla çok kısa sürelerle iletişim kurulduğunun anlaşıldığı, aramalar arasında periyodik zaman aralıklarının bulunduğu, sabit hatlardan gerçekleşen aramaların çok kısa sürelerle gerçekleştiği, mahkememizce söz konusu aramaların örgütün mahrem askeri yapılanmasına mensup mahrem imamlarca yapıldığı kanaatine ulaşıldığı, sanığın farklı farklı kontörlü telefon bayisinden aradıkları ve bu aramaların ardışık ve örgütsel aramalar olduğu mahkememizce değerlendirilerek sanığın savunmasına itibar edilmemiş, tüm deliller birlikte değerlendirildiğinde; sanığın TSK mensubu asker kimliğine rağmen FETÖ içerisinde bağlı olduğu mahrem imamı/imamları tarafından umuma açık yerlerde bulunan kontörlü telefonlardan aranmak suretiyle örgütsel buluşma ve toplantılar için buluşma yer ve zamanı belirlediği, örgütsel toplantılara katıldığının kabulü ..." şeklindeki beyan ve tespitlerin, bakılmakta olan dava dosyasındaki bilgi, belge ve tespitlerle birlikte değerlendirilmesinden, davacının FETÖ/PDY terör örgütü ile iltisaklı ve irtibatlı olduğu sonucuna varılmıştır.

Temyize konu Bölge İdare Mahkemesi kararı ve dayandığı gerekçe hukuk ve usule uygun olup, bozulmasını gerektirecek bir sebep bulunmadığından, temyiz isteminin reddi ile anılan kararın yukarıda yer verilen gerekçenin eklenmesi suretiyle ONANMASINA, temyiz giderlerinin istemde bulunan üzerinde bırakılmasına, adli yardım talebinin kabul edilmiş olması nedeniyle temyiz aşamasında tahsil edilmeyen yargılama giderlerinin tahsili için Mahkemesince müzekkere yazılmasına, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 50. maddesi uyarınca, bu onama kararının taraflara tebliğini ve bir örneğinin de belirtilen İdare Dava Dairesine gönderilmesini teminen dosyanın kararı veren ilk derece Mahkemesine gönderilmesine, 31/10/2024 tarihinde oybirliğiyle kesin olarak karar verildi.