1.Dolandırıcılık suçunun oluşabilmesi için; failin hileli davranışlarla bir kimseyi aldatıp, onun veya başkasının zararına olarak, kendisine veya başkasına bir yarar sağlaması gerekmektedir. Hile nitelikli bir yalandır. Yalan belli oranda ağır, yoğun ve ustaca olmalı, sergileniş açısından mağdurun denetleme olanağını ortadan kaldırmalıdır. Kullanılan hile ile mağdur yanılgıya düşürülmeli ve bu yanıltma sonucu kandırıcı davranışlarla yalanlara inanan mağdur tarafından sanık veya bir başkasına haksız çıkar sağlanmalıdır.

Somut olayda; katılanın babasına ait emekli maaşını çekmek için gittiği ATM makinesine kartını yerleştirip, şifresini yazdıktan ve çekmek istediği para miktarını da girdikten sonra arkasında duran sanığın, makinenin çeşitli tuşlarına birkaç kez basarak "bankamatik para vermiyor, istersen diğerine bak" diyerek ve ATM makinesinin işletim sistemi gereği olarak para çekme işleminde, önce kartı sonra çekilmek istenen parayı vermesi özelliğinden de yararlanarak katılanın makinenin işlem sırası gereği önce verdiği kartını alıp yan tarafta bulunan diğer ATM'ye geçmesini sağlayarak, kartın peşinden kısa süre içerisinde verilen paraları almaktan ibaret eyleminde, mağdurun ATM'deki paraları sanığa teslim etme iradesi bulunmadığından fiilinin "basit hırsızlık" suçunu oluşturacağı gözetilerek TCK'nın 141/1. maddesi uyarınca mahku-miyetine karar verilmesi gerekirken, suç vasfında yanılgı sonucu dolandırıcılık suçundan 5237 sayılı Kanun'un 157, 62. maddeleri gereğince hüküm kurulması, Yasaya aykırı,

2.Hükümden sonra, 08.02.2008 günlü 26781 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak aynı gün yürürlüğe giren 5728 sayılı Yasa'nın 562. maddesi ile değişik 5271 sayılı CMK'nın 231. ve TCK'nın 7/2. maddeleri uyarınca, sanık hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılmasının takdir ve değerlendiril-mesinde zorunluluk bulunması,

Bozmayı gerektirmiş, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebepten dolayı 5320 sayılı Yasa'nın 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK'nm 321. maddesi uyarınca (BOZULMASINA), kazanılmış hakkın saklı tutulmasına, 12.04.2010 gününde oybirliğiyle karar verildi.