Dolandırıcılık suçundan hükümlü Zeki'nin yapılan yargılaması sonunda: Mahkumiyetine dair (Refahiye Aslîye Ceza Mahkemesi)'nden verilen 16.05.2002 gün, 2001/15 Esas, 2002/35 Karar sayılı kesinleşmiş hükmün, 5237 sayılı Yasa'nın 01.06.2005 tarihinde yürürlüğe girmesini müteakip yeniden değerlendirilmesi sonucu aynı mahkemece duruşma yapılmaksızın dosya üzerinde verilen 12.09.2005 gün ve aynı sayılı karara vaki yasa yolu başvurusu üzerine Erzincan Ağır Ceza Mahkemesi'nin 18.11.2005 gün, 2005/433 Müteferrik sayılı kararıyla itirazın reddine ilişkin karar verilmesinden sonra dosya temyiz incelemesi yapılmak üzere Cumhuriyet BaşsavcıIığı'nın bozma isteyen 26.06.2009 tarihli tebliğnamesi ile Daireye gönderilmekle; 5252 sayılı Yasa'nın 9/3. maddesi uyarınca duruşma açılarak veya dosya üzerinde verilen kararlar temyize tabi olup itiraz üzerine Erzincan Ağır Ceza Mahkemesi'nce verilen karar hukuki değerden yoksun bulunduğundan dosyanın incelenmesine karar verilip, İncelenerek gereği görüşüldü; 5252 sayılı Yasa'nın 9/1. maddesi uyarınca eylemin tartışmasız olarak suç olmaktan çıkarılması, ceza sorumluluğunun kaldırılması veya belirlenen cezanın bir değerlendirme ve takdir gerekmemesi gibi istisnai hallerde evrak*üzerinde karar verilmesi mümkündür. Mahkemece bir değerlendirme yapılarak suçun unsurlarının tayini, takdir hakkı kullanılarak cezanın belirlenmesi veya kişiselleştirilmesinin gerektiği durumlarda ise davaya katılan veya şikayetçiye de haber verilerek "duruşma açılıp" sonucuna göre karar verilmesi gerekmektedir.

Bu itibarla; 5252 sayılı Yasa'nın 9/1. maddesi 1. fıkrası uyarınca usulüne uygun şekilde "duruşma açılıp" anılan maddenin 3. fıkrası uyarınca da hükümlünün 765 sayılı TCK'nın 503, 522, 81. maddeleri gereğince cezalandırılmasına ilişkin kesinleşmiş mahkumiyet hükmü ile sonradan 01.06.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5237 sayılı TCK'nın temel cezanın tayini ile bireyselleştirilmesi ne ilişkin tüm hükümleri somut olaya uygulanarak birbiriyle karşılaştırılması suretiyle lehe hükmün belirlenip sonucuna göre hüküm kurulması gerektiği gözetilmeden, yazılı şekilde karar verilmesi,

Yasaya aykırı, hükümlünün temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan sair yönleri incelenmeyen hükmün bu sebeplerden dolayı 5320 sayılı Yasa'nın 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi uyarınca istem gibi (BOZULMASINA), 18.09.2009 gününde oybirliği ile karar verildi.