7. Ceza Dairesi

Sanık hakkında kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 ... maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 ... maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteklerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

1.Gaziantep 1. Asliye Ceza Mahkemesinin, 15.12.2015 tarihli ve 2015/830 Esas, 2015/1300 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'na (5607 sayılı Kanun) aykırılık suçundan, aynı Kanun'un 3 üncü maddesinin beşinci fıkrası, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 62 nci maddesi ve aynı Kanun'un 52 nci maddesinin ikinci fıkrası gereğince 10 ... hapis ve 80,00 TL adlî para cezası ile cezalandırılmasına, 5237 sayılı Kanun'un 51 ... maddesinin birinci fıkrası uyarınca hapis cezasının ertelenmesine, aynı Kanun'un 53 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği hak yoksunluklarına, suça konu eşyanın 5607 sayılı Kanun'un 13 üncü ve 5237 sayılı Kanun'un 54 üncü maddeleri gereğince müsaderesine karar verilmiştir.

2.Dava dosyası, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim olunan, 10.12.2019 tarihli ve 2015/419151 sayılı düzeltilerek onama görüşlü Tebliğname ile Daireye tevdi edilmiştir. II. TEMYİZ SEBEPLERİ

1.Sanığın temyiz isteği, usul ve kanuna uygun olmayan kararın bozulmasına ilişkindir.

2.Katılan ... İdaresi vekilinin temyiz isteği, sanığın kamunun uğradığı zararı gidermemesi nedeniyle hakkında verilen erteleme kararının usul ve kanuna aykırı olduğuna ve re'sen tespit edilecek sebeplerle hükmün bozulmasına ilişkindir. III. OLAY VE OLGULAR

1.Kaçakçılığın önlenmesine yönelik yapılan çalışmalarda, sanığın şüpheli hareketlerde bulunması üzerine yanına gidildiği ve önleme araması kararı kapsamında sanığın yanında bulunan 1 adet çuval içerisinde yapılan kontrolde cinsel içerikli hapların olduğunun görülmesi üzerine fatura ve belgelerinin bulunup bulunmadığının sorulduğu, sanığın fatura ve belgelerinin bulunmadığını beyan etmesi üzerine 5920 adet gümrük kaçağı cinsel uyarıcı hap bulunduğunun tespit edildiği ve sanığın kendisine ait olduğunu beyan ettiği suça konu eşyaları rızası ile teslim ettiği anlaşılmıştır.

2.Sanık aşamalardaki savunmasında, suça konu cinsel uyarıcı hapları satmak amacıyla aldığına dair ikrarda bulunmuştur.

3.Ele geçirilen sigaralar hakkında düzenlenen 10.07.2015 tarihli kaçak eşyaya mahsus tespit varakasında, CIF değerinin 29.600,00 TL, gümrüklenmiş değerin 34.928,00 TL, gümrük vergilerinin ise 5.328,00 TL olduğu tespit edilmiştir.

4.29.07.2015 tarihli bilirkişi raporunda, suça konu sigaraların yasal olmayan yollardan yurda sokulmuş gümrük kaçağı sigaralar olduğu ve suça konu sigaraların CIF değerinin 11.840,00 TL olduğu bildirilmiştir.

5.29.09.2015 tarihli bilirkişi raporunda, suça konu sigaraların CIF değerinin 17.760,00 TL, gümrüklenmiş değerin 20.956,80 TL, gümrük vergilerinin ise 3.196,80 TL olduğu bildirilmiştir.

6.Sanığa soruşturma aşamasında 5607 sayılı Kanun'un 5 ... maddesinin ikinci fıkrası uyarınca etkin pişmanlık ihtaratı yapılmamıştır. IV. GEREKÇE

1.Olay ve olgular bölümünde belirtildiği üzere; şüphe üzerine durdurulan sanığın yanında bulunan 1 adet çuval içerisinde 5920 adet gümrük kaçağı cinsel uyarıcı hap ele geçirilmesinden ibaret somut olayda, sanığın ikrarı, bilirkişi raporu ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde, sanığın suça konu sigaraları ticari kastla bulundurduğunun saptandığından, hükümde bu yönüyle hukuka aykırılık bulunmamıştır.

2.Sanık ve katılan ... İdaresi vekilinin yerinde görülmeyen diğer temyiz sebepleri reddedilmiştir. Ancak;

10.12.2022 tarihli Resmî Gazete’de yayımlanıp, aynı gün yürürlüğe giren 7423 sayılı Kanun'un 8 ... maddesi ile 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin yirmiikinci fıkrasının “yirmiüçüncü” fıkrası olarak değiştirildiği gözetilerek, hükümden sonra 15.04.2020 tarihli Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Kanun'un 61 ... maddesi ile 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin yirmiikinci fıkrasına eklenen "Eşyanın değerinin hafif olması halinde verilecek cezalar yarısına kadar, pek hafif olması halinde ise üçte birine kadar indirilir." şeklindeki düzenlemenin sanık lehine hükümler içermesi, yine 7242 sayılı Kanun'un 62 nci maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Kanun'un 5 ... maddesinin ikinci fıkrası uyarınca kovuşturma aşamasında etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği ve anılan madde uyarınca suça konu kaçak eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı tutarındaki miktarın hüküm verilinceye kadar ... Hazinesine ödenmesi halinde verilecek cezada indirim uygulanacağının hüküm altına alındığı (ele geçen kaçak eşyalar nedeniyle dosya arasında bulunan ve Gümrük İdaresi tarafından hesaplanan ... varakasında suça konu eşyanın toplam CIF değerinin 29.600,00 TL, bilirkişiden alınan 29.07.2015 tarihli raporda toplam CIF değerinin 11.840,00 TL ve 29.09.2015 tarihli bilirkişi raporunda ise CIF değerinin 17.760,00 TL olarak belirtildiği anlaşılmakla, suça konu eşya yönünden hesaplanan CIF değerlerine yönelik çelişki giderilerek, sanığa yeniden tespit edilecek CIF değeri üzerinden hesaplanacak gümrüklenmiş değer tutarına göre, etkin pişmanlık hükümleri açıkça anlatılarak soruşturma aşamasında ihtar yapılmayan sanığa kovuşturma aşamasında yapılacak olan ihtaratın sanık lehine olarak değerlendirilmek suretiyle indirim oranının 1/2 olarak bildirilmesi gerektiği de göz önünde bulundurulmak suretiyle) anlaşılmakla, 5237 sayılı Kanun'un 7 nci maddesi ve 7242 sayılı Kanun'un 63 üncü maddesi ile 5607 sayılı Kanun'a eklenen geçici 12 nci maddesinin ikinci fıkrası gereği ilgili hükümlerin yasal koşullarının oluşup oluşmadığının saptanması ve sonucuna göre uygulama yapma görevinin yerel mahkemeye ait bulunması zorunluluğu,

Kabule göre de;

1.Hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına engel adli sicil kaydı bulunmayan sanığın savunmasında hükmün açıklanmasının geri bırakılması hükümlerinin uygulanmasını talep etmesi karşısında, ... varakası ile bilirkişi raporlarında belirtilen çelişki giderilmek suretiyle dava konusu kaçak eşyanın ithalinde öngörülen gümrük vergileri ve diğer eş etkili vergiler ile mali yükümlülükler toplamının tespit edilip kamu zararı olduğu bildirilerek, ödeme için süre verilmesi ve sonucuna göre, gerektiğinde 5271 sayılı Kanun'un 231 ... maddesinin dokuzuncu fıkrası da gözetilerek bir karar verilmesi gerekti gözetilmeden, sanık hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yer olmadığına karar verilmesi,

2.5237 sayılı Kanun'un 53 üncü maddesinin dördüncü fıkrasına aykırı olarak mahkum olduğu kısa süreli hapis cezası ertelenen sanık hakkında, aynı Kanunun 53 üncü maddesindeki hak yoksunluklarının uygulanmasına karar verilmesi,

3.Dava konusu kaçak eşyanın 5607 sayılı Kanun'un 13 üncü maddesinin birinci fıkrası yollamasıyla 5237 sayılı Kanun'un 54 üncü maddesinin dördüncü fıkrası uyarınca müsaderesi yerine, uygulama maddesinin 5607 sayılı Kanun'un 13 ve 5237 sayılı Kanun'un 54 üncü maddesi olarak gösterilmesi suretiyle 5271 sayılı Kanun'un 232 nci maddesinin altıncı fıkrasına muhalefet edilmesi nedenleriyle kurulan hükümde hukuka aykırılık görülmüştür.

Gerekçe bölümünde açıklanan nedenle Gaziantep 1. Asliye Ceza Mahkemesinin, 15.12.2015 tarihli ve 2015/830 Esas, 2015/1300 Karar sayılı kararına yönelik sanık ve katılan ... İdaresi vekilinin temyiz istekleri yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 ... maddesi gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

16.03.2023 tarihinde karar verildi.