12. Ceza Dairesi

Hüküm : Sanıklar hakkında 5237 sayılı TCK'nın 37/1. maddesi yolu ile 79/1-b, 35, 62, 52/2, 53/1-2-3; 37/1. maddesi yolu ile 85/2, 22/3, 62;

63.maddeleri gereğince mahkumiyet. Taksirle öldürme ve göçmen kaçakçılığı suçlarından sanık...’ın 22.04.2008 tarihli; sanıklar ..., ... ve ...’ın 16.07.2009 tarihli mahkûmiyetlerine ilişkin hükümler sanıklar..., ..., ... ve sanık ... müdafii tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü: Sanık ... müdafinin duruşmalı inceleme isteminin, hükmedilen cezanın on yıl hapis cezasından aşağı olması nedeniyle 5320 sayılı Kanunun 8. maddesi uyarınca halen uygulanmakta olan 1412 sayılı CMUK'un 318 ve 5271 sayılı CMK'nın 299. maddeleri gereğince reddine; I-Sanık... hakkındaki hükümlere yönelik temyiz itirazlarının incelenmesinde;

Sanığın yüzüne karşı 22.04.2008 tarihinde verilen hükmün onanması için 28.05.2008 tarihinde verdiği dilekçe üzerine kararın 30.04.2008 tarihinde kesinleştiği, hükümlünün 27.05.2010 tarihli temyiz isteminin CMUK’un 310/1. maddesinde öngörülen yasal bir haftalık süre geçtikten sonra yapıldığının anlaşılması karşısında; 5320 sayılı Kanun’un 8. maddesi uyarınca halen uygulanmakta olan 1412 sayılı CMUK’un 317. maddesi gereğince temyiz isteminin REDDİNE,

II-Sanıklar ..., ... ve ... hakkındaki hükümlere yönelik temyiz itirazlarının incelenmesine gelince;

Göçmen kaçakçılığı suçunda hükümden sonra 25.07.2010 tarihinde yayımlanarak yürürlüğe giren 6008 sayılı Kanun’un 6. maddesi ile TCK’nın 79. maddesinde yapılan değişikliklerin sanıklar aleyhine hükümler içermesi sebebiyle tebliğnamedeki (1.) nolu görüşe ve göçmen kaçakçılığı yapmak üzere anlaştıkları tespit edilen sanıkların 18.06.2007 gecesi kaçak yollarla Türkiye’ye geldikleri anlaşılan Somali uyruklu 12 göçmeni, Kuşadası Ömer tatil köyü yakınlarındaki sahilden Yunanistan’ın Samos adasına göndermek üzere sanıklar ...’e ait polyester tekne ile denize çıkardıkları ve ancak teknenin 50 metre kadar açıkta su alması sebebiyle kıyıya alındığı, göçmenlerin indirildiği ve sabah İzmir’e konaklamak için geri gönderildikleri, teknenin tamirinden sonra, 20.06.2007 günü saat 05:07 itibariyle, aynı göçmenlerin bu sefer yanlarında kaptanlık yapacak 13. bir göçmen olduğu halde Yavansu mevkiinden Yunanistan’ın Samos adasına gitmek üzere denize açılmalarının sağlandığı, aynı gün saat 05:57’de tekne motorunun durduğu ve teknenin su aldığına dair göçmenlerden haber geldiği olay sonucu 6 göçmenin Samos Star isimli yolcu motoru tarafından 20.06.2007 günü saat 10:40 sıralarında kurtarıldığı, 21.06.2007 günü saat 09:00’da göçmenlerden İkram Ali Muhammed’e ait cesedin denizde bir balıkçı tarafından bulunduğu, aynı gün saat 16:00 sıralarında Kuşadası-Davutlar sevgi plajında göçmenlerden olduğu belirlenen meçhul bayana ait cesedin bulunduğu, diğer 5 göçmenin akıbeti hakkında herhangi bir bilgi edinilemediği olayda; sanıkların ilk seferde su almış bulunan tekneyi tamir ettirmeleri, tekneyi balıkçı olduğu bildirilen 13. göçmenin sevk ve idaresine vermiş olmaları ile sanıkların amacının göçmenlerin sağ olarak yurt dışına çıkıp kararlaştırılan meblağı almak olduğu değerlendirildiğinde olası bulunan ölüm sonucunun gerçekleşmesine yönelik olursa olsun şeklindeki bir kayıtsızlıklarından bahsedilemeyeceği anlaşıldığından tebliğnamedeki (2.) nolu görüşe iştirak edilmemiş, sanıkların göçmenleri tekneye bindirip, Yunanasitan’ın Samos adasına gitmek üzere denize açılmalarını sağlayarak Göçmen kaçakçılığı suçunu oluşturan eylemlerini tamamladıklarının gözetilmeyerek “teknenin battığı noktanın Türkiye karasuları içinde olup olmadığının tespit edilemediği” şeklindeki yasal olmayan gerekçe ile sanıklar hakkında TCK’nın 35. maddesi hükmünün uygulanması sonucu sanıklar hakkında eksik ceza tayini, iki göçmenin ölümünden ve beş göçmenin akıbetleri belli olmayacak şekilde kaybolmasından TCK’nın 85/2. maddesi gereğince sorumlu olan sanıklar hakkında asgari hadden daha fazla uzaklaşılarak ceza tayin edilmesi gerektiğinin gözetilmemesi ve sanıklar ... ve ...’in adli sicil kayıtlarında tekerrüre esas sabıkalarının bulunduğunun görülmesi sebebiyle TCK’nın 58. maddesinin sanıklar hakkında uygulanmaması aleyhe temyiz bulunmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre sanıklar ..., ... ve sanık ... müdafinin yerinde görülmeyen sair itirazlarının reddine, ancak; Taksirle öldürme suçunun TCK’nın 37/1. maddesi anlamında birlikte işlenemeyeceğinin gözetilmemesi,

Kanuna aykırı olup, hükmün bu nedenle 5320 sayılı Kanunun 8. maddesi gereğince halen uygulanmakta olan 1412 sayılı CMUK'un 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, ancak yeniden yargılamayı gerektirmeyen bu konuda, aynı Kanunun 322. maddesi gereğince karar verilmesi mümkün bulunduğundan, aynı maddenin verdiği yetkiye istinaden hüküm fıkrasının (B-1.) bendindeki “TCK.nun 37. maddesi delaletiyle” ibarelerinin hükümden çıkarılması suretiyle sair yönleri usul ve kanuna uygun bulunan hükmün isteme aykırı olarak DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 09/07/2013 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.