7. Hukuk Dairesi

Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen hükmün Yargıtay’ca incelenmesi davalı vekili tarafından istenilmekle, temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldı, dosya incelendi, gereği görüşüldü:

1.Dosyadaki yazılara, hükmün Dairemizce de benimsenmiş bulunan yasal ve hukuksal gerekçeleriyle dayandığı maddi delillere ve özellikle bu delillerin takdirinde bir isabetsizlik görülmemesine göre, davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışındaki temyiz itirazlarının reddine

2.Davacı, davalı işyerinde aşçı olarak çalışırken iş akdinin işveren tarafından fazla çalışma yapmayı reddetmesi nedeniyle haksız olarak sonlandırıldığından bahisle kıdem ve ihbar tazminatı ile bazı işçilik alacaklarının ödetilmesini istemiştir. Davalı, davacının iş akdinin devamsızlık yapması sebebiyle haklı nedenle sonlandırıldığını, tüm haklarının ödendiğini hiçbir alacağı olmadığını savunarak, davanın reddini talep etmiştir.

Mahkemece, davacının iş akdinin davalı tarafından, haklı neden olmadan feshedildiği gerekçesiyle davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir. Davacının iş akdinin, hangi nedenle kim tarafından feshedildiği ve davacının ihbar tazminatına hak kazanıp kazanmadığı konularında taraflar arasında uyuşmazlık bulunmaktadır.

İhbar tazminatı, belirsiz süreli iş sözleşmesini haklı bir neden olmaksızın ve usulüne uygun bildirim öneli tanımadan fesheden tarafın, karşı tarafa ödemesi gereken bir tazminattır. Buna göre, öncelikle iş sözleşmesinin Kanunun 24 ve 25 inci maddelerinde yazılı olan nedenlere dayanmaksızın feshedilmiş olması ve 17 nci maddesinde belirtilen şekilde usulüne uygun olarak ihbar öneli tanınmamış olması halinde ihbar tazminatı ödenmelidir. Yine haklı fesih nedeni bulunmakla birlikte, işçi ya da işverenin 26 ncı maddede öngörülen hak düşürücü süre geçtikten sonra fesih yoluna gitmeleri durumunda, karşı tarafa ihbar tazminatı ödeme yükümlülüğü doğar.

İhbar tazminatı, iş sözleşmesini fesheden tarafın karşı tarafa ödemesi gereken bir tazminat olması nedeniyle, iş sözleşmesini fesheden tarafın feshi haklı bir nedene dayansa dahi, ihbar tazminatına hak kazanması mümkün olmaz. İşçinin 1475 sayılı Yasanın 14 üncü maddesi hükümleri uyarınca emeklilik, muvazzaf askerlik, evlilik gibi nedenlerle iş sözleşmesini feshetmesi durumunda ihbar tazminatı talep hakkı bulunmamaktadır. Anılan fesihlerde işveren de ihbar tazminatı talep edemez.

İş Kanununa İlişkin Fazla Çalışma Ve Fazla Sürelerle Çalışma Yönetmeliği 9.maddesine göre fazla çalışma ve fazla sürelerle çalışma yaptırmak için işçinin yazılı onayının alınması gerekir. Zorunlu nedenlerle veya olağanüstü durumlarda yapılan fazla çalışma ve fazla sürelerle çalışma için bu onay aranmaz.  Fazla çalışma ihtiyacı olan işverence bu onay her yılbaşında işçilerden yazılı olarak alınır ve işçi özlük dosyasında saklanır.

Somut olayda dosya içindeki belgeler arasında, işçinin 2012 yılında fazla çalışma yapmayı kabul ettiğine dair yazılı bir onayına rastlanmamıştır. Olaydan bir gün önce, davacıdan fazla çalışma yapması istenilmiş davacı kabul etmemiştir. Olay günü de aynı şekilde fazla çalışma talebinin davacı işçi tarafından kabul edilmemesi nedeniyle tartışma çıkmıştır. Bunun üzerine davacı o gün işyerini terk etmiş ve bir daha da işyerine uğramamıştır. Bu husus davacının tanık olarak dinlenen eşinin beyanı ile de sabittir. Bu durumda iş akdi, davacı tarafından eylemli olarak işe gelmemek suretiyle haklı nedenle feshedilmiş olduğundan davacının kıdem tazminatına hak kazanmış olduğunun kabulü yerindedir. Ancak iş akdini fesheden işçinin ihbar tazminatı talep etme hakkının bulunmadığı hususu gözardı edilerek bu talebin reddi yerine yazılı şekilde kabulüne karar verilmiş olması hatalı olup bozma nedenidir. O halde davalı vekilinin bu yönlü amaçlayan temyiz itirazları kabul edilmeli ve karar bozulmalıdır.