2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

Mahkememizde görülmekte olan Bankacılık İşlemlerinden Kaynaklanan İtirazın İptali davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

DAVA : Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; Müvekkili banka ile dava dışı .... Ltd. Şti. arasında imzalanan genel kredi ve teminat sözleşmesine davalı ...'ün müteselsil kefil sıfatıyla katıldığını, sözleşme kapsamında kullandırılan kredilerin ödenmemesi üzerine, davalıya Beyoğlu 48. Noterliği'nden gönderilen 03/01/2019 tarihli ... yevmiye numaralı ihtarnamenin sonuçsuz kalması nedeniyle Gaziantep İcra Müdürlüğü'nün 2019/... esas sayılı dosyası üzerinden icra takibine geçildiğini, itiraz üzerine takibin durduğunu belirterek davalı borçlunun Gaziantep İcra Müdürlüğü'nün 2019/...

E. Sayılı dosyasına yaptığı itirazlarının iptaline, davalı aleyhine %20den az olmamak üzere icra inkar tazminatına mahkum edilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

SAVUNMANIN ÖZETİ; Davalıya usulüne uygun tebligata rağmen herhangi bir savunmada bulunmamıştır.

Dava İİK'nun 67.maddesi gereğince açılan ve genel kredi sözleşmesinden kaynaklanan itirazın iptali davası olup deliller bu çerçevede toplanarak değerlendirilmiştir.

Davanın, 7155 Sayılı yasanın 20. md. ile 6102 sy. TTK'na eklenen 5/A maddesi kapsamına girdiği ve dava açılmadan önce arabulucuya başvurulmasının dava şartı olarak düzenlendiği, davacı vekili tarafından arabuluculuk son tutanağının ibraz edildiği, dava şartının yerine getirildiği görülmüştür. ... AŞ ile dava dışı .... Ltd. Şti arasında 28/12/2017 tarihli 3.000.000,00 TL limitli kredi sözleşmesi imzalanmıştır. Davalı ... bu sözleşmeye aynı miktar üzerinden müteselsil kefil olmuştur. Kefaleti TBK'nın 583.maddesindeki şekil şartlarını taşımaktadır. Diğer taraftan TBK'nın 584/3 maddesi gereğince, ticaret şirketinin ortağı veya yöneticisi tarafından şirketle ilgili verilecek kefaletler için eş rızası gerekli değildir. Davalı ... borçlu şirketin ortağıdır. Kredi hesapları 31/12/2018 tarihinde kat edilmiş, Beyoğlu 48. Noterliği'nden 03/01/2019 tarihinde ... yevmiye numaralı ihtarname gönderilerek borcun 24 saat içinde ödenmesi istenmiştir. İhtarname davalıya 05/01/2019 tarihinde tebliğ edilmiş, 07/01/2019 tarihinde temerrüde düşmüştür.

Davacı-alacaklı, Gaziantep İcra Müdürlüğü'nün 2019/... esas sayılı dosyasında, 02/10/2019 tarihinde 1.608.861,70TL asıl alacak, 213.779,31 TL işlemiş akdi faiz, 4.932,19 TL masraf olmak üzere toplam 1.838.242,17 TL üzerinden ilamsız icra takibi başlatmış, davalının süresinde yaptığı itiraz üzerine takip durmuştur. Takip talebinde muacceliyet tarihinden itibaren asıl alacağın 969.008,67 TLlik kısmı için %17,88 oranında, 584.788,97 TL lik kısmı için yıllık %17,35 oranında, 1.518,12 TL lik kısmı için %36,95 oranında 53.545,94 TL lik kısmı için 01/04/2019 tarihine kadar %27 oranında, 01/04/2019-01/07/2019 tarihleri arasında yıllık %33 oranında, 01/07/2019 tarihinden takip tarihine kadar %24 oranında akdi faiz işletildiği belirtilmiştir.

TTK 8/1 maddesine göre; ticari işlerde faiz oranı sözleşme ile serbestçe belirlenebilir. Aynı maddenin 3. fıkrasında ise tüketicinin korunmasına ilişkin hükümler saklı tutulmuş, başkaca bir istisna getirilmemiştir.

TTK'nın 9. Meddesinde ise, ticari işlerde; kanuni, anapara ile temerrüt faizi hakkında ilgili mevzuat hükümlerinin uygulanacağı hükme bağlanmıştır. Bu hükümde, mevzuat olarak 3095 sayılı yasa hükümleri amaçlanmaktadır. 6102 sayılı TTK'nın 8. ve 9. maddeleri ticari işler bakımından özel hüküm niteliğinde olduğundan ticari işlerde bu hükümlerin uygulanması gerekir. 6098 sayılı TBK'nın 88. ve 120. maddeleri hükümleri ticari işlerde uygulanamaz. (Yargıtay 19. HD 2019/1730 E. 2019/4833 K. , 11. HD 2020/3350 E. 2020/5575 K.) Kredi sözleşmesinin 11/b.maddesinde;.... Bankanın mevduat gereğince, TCMB'na bildirdiği kredi faiz oranlarından muacceliyet tarihinde yürürlükte olan en yüksek ... faiz oranına %30 ilavesi ile bulunacak oran üzerinden temerrüt faizi uygulanacağı belirtilmiştir.

Ancak kredi kartları bakımından, 5464 sayılı yasanın 26.maddesine göre kredi kartlarına uygulanabilecek azami faiz oranlarını belirleme yetkisi TCMB ye verilmiş olup, bu oranları geçmemek üzere kredi kartı faiz oranlarını serbestçe belirleme imkanı bulunmaktadır. Kredili mevduat hesapları yönünden ise; Mevduat ve Kredi Faiz Oranları ve Katılma Hesapları Kar ve Zarara Katılma Oranları ile Kredi İşlemlerinde Faiz Dışında Sağlanacak Diğer Menfaatler Hakkında Tebliğ (Sayı: 2006/1)' de Değişiklik Yapılmasına Dair Tebliğ (Sayı: 2014/6) gereğince; "kredili mevduat hesaplarında uygulanacak azami akdi ve gecikme faiz oranları 5464 sayılı Banka Kartları ve Kredi Kartları Kanununun 26 ncı maddesi uyarınca TCMB tarafından belirlenen azami oranları geçemez" hükmü gereği kredili mevduat hesabı borçlarına TCMB'nca belirlenen ve kredi kartlarına uygulanan faiz oranlarının uygulanması gerekmektedir.

Davacı vekili 02/03/2021 tarihli dilekçesi ile emsal kredilere fiilen uygulanan faiz oranlarını bildirmiş, ayrıca talep ettikleri alacağın kalemlerini ve ayrıntılarını açıklamıştır.

Alacağın kat tarihi itibariyle kayıtlardan tespit edilmesi, temerrüt tarihine kadar işleyen akdi faiz ile BSMV nin ana paraya ilave edilerek kapitalize edilmesi ve bu şekilde oluşan ana paraya takip tarihine kadar temerrüt faizi uygulanması gerekmektedir.(Yargıtay Hukuk Genel Kurulunun 2017/19-822 esas 2018/1754 karar , 19 HD. 2016/5391 esas 2017/2354 karar sayılı kararları ) takip talebinde takibe kadar akdi faiz istendiği belirtilmiştir.

Mahkememizce görevlendirilen bankacı bilirkişi ... 06/07/2021 tarihli ek raporunda özetle; temerrüt tarihine kadar akdi faiz hesaplandıktan sonra takip tarihine kadar temerrüt faiz uygulayarak hesaplama yoluna gitmiştir. Oysa yukarıda açıklandığı üzere takip talebinde; takibe kadar akdi faiz istendiği açıklanmıştır.

Davacı vekili tarafından bu rapora itiraz edilmiş ve 13/01/2022 tarihli ek rapor alınmıştır. Bu ek raporda; davacı vekilinin ... nolu kredi yönünden yaptığı itirazın yerinde olduğu, önceki ek raporda ilk 7 taksitin ödendiği varsayılarak hesaplama yapıldığı, ancak ilk 4 taksitin ödendiği, diğer taksitlerin ödenmediği tespit edildiğinden bu kredi yönünden son taksit ödeme tarihi itibariyle ana para borcunun 916.343,05 TL olduğu belirtilerek bu kredi yönünden hesap kat tarihi itibariyle 963.174,59TL borç bulunduğu belirtilmiştir. Ancak temerrüt tarihinden sonra takibe kadar yine temerrüt faizi üzerinden hesaplama yapılmıştır.

Mahkememizce, usul ekonomisi ve zaman kaybının önüne geçilmesi için yeniden rapor alınmayarak her bir kredi yönünden temerrüt tarihinden takip tarihine kadar akdi faiz üzerinden yeniden hesaplama yapılmıştır. Buna göre; - ... nolu kredinin hesabın kat edildiği 31/12/2018 tarihi itibariyle ulaştığı borç tutarı 13/01/2022 havale tarihli ek rapora göre; 963.174,59 TL dir. Bu kredi borcuna 31/12/2018 tarihinden takibin başlatıldığı 27/09/2019 tarihine kadar geçen 270 günlük sürede %17,88 oranı üzerinden, 129.161,71 TL akdi faiz, akdi faiz üzerinden %5 oranında olmak üzere 6.458,08 TL BSMV hesaplanmıştır. - ... nolu kredinin hesabın kat edildiği 31/12/2018 tarihi itibariyle ulaştığı borç tutarı 07/07/2021 havale tarihli ek rapora göre; 584.255,94TL dir. Bu kredi borcuna 31/12/2018 tarihinden takibin başlatıldığı 27/09/2019 tarihine kadar geçen 270 günlük sürede %17,35 oranı üzerinden, 76.026,30 TL akdi faiz, akdi faiz üzerinden %5 oranında olmak üzere 3.801,31 TL BSMV hesaplanmıştır. - ... nolu esnek ticari hesaptan (KMH) kaynaklanan kredinin hesabın kat edildiği 31/12/2018 tarihi itibariyle ulaştığı borç tutarı 07/07/2021 havale tarihli ek rapora göre; 53.543,38TL dir. Bu kredi borcuna 31/12/2018 tarihinden 31/03/2019 tarihine kadar 90 gün üzerinden %27 oranında olmak üzere 3.614,17 TL faiz, %5 oranında olmak üzere 180,70 TL BSMV, 01/04/2019 - 30/06/2019 dönemi için 91 gün üzerinden %25,80 akdi faiz oranına göre 3.491,92 TL akdi faiz, %5 oranında olmak üzere 174,59 TL BSMV, 01/07/2019- 27/09/2019 dönemi için 79 gün üzerinden %24 oranında toplam 2.819,95 TL akdi faiz, %5 oranında olmak üzere 140,99 TL BSMV hesaplanmıştır. Nihayetinde bu kredinin takip tarihi itibariyle borç tutarı 53.543,38 TL asıl alacak, 9.926,04 TL akdi faiz, 496,30 TL BSMV olmak üzere 63.965,72 TL olarak belirlenmiştir. -... nolu BCH kredisinin hesabın kat edildiği 31/12/2018 tarihi itibariyle ulaştığı borç tutarı 07/07/2021 havale tarihli ek rapora göre; 1.518,12TL dir. Bu kredi borcuna 31/12/2018 tarihinden takibin başlatıldığı 27/09/2019 tarihie kadar geçen 270 günlük sürede %36,95 oranı üzerinden, 420,70 TL akdi faiz, akdi faiz üzerinden %5 oranında olmak üzere 21,00 TL BSMV hesaplanmıştır. -Takip talebinde diğer alacaklar olarak istenilen 24,50 TL asıl alacağın, kat edildiği 31/12/2018 tarihinden takibin başlatıldığı 27/09/2019 tarihine kadar geçen 270 günlük sürede %17,35 oranı üzerinden 3,18 TL akdi faiz, akdi faiz üzerinden %5 oranında olmak üzere 0,15 TL BSMV hesaplanmıştır. Dosyaya ihtarname giderine ait 1.039,50 TL tutarında belge ibraz edilmiştir. Hesaplanan bu tutarlar ile takip talebinde istenen rakamlar ve ayrıca davacı vekilinin alacağın ayrıntılarını ve kalemlerini açıkladığı 02/03/2021 tarihli dilekçesi karşılaştırıldığında taleple bağlılık ilkesi gözetilerek hükme esas olmak üzere: - ... nolu krediden dolayı 963.174,59 TL asıl alacak, 128.164,01 TL işlemiş akdi faiz, 6.408,20 TL BSMV, - ... nolu krediden dolayı 584.255,94 TL asıl alacak, 75.049,79 TL işlemiş faiz, 3.752,49 TL BSMV, - ... nolu krediden dolayı 53.543,38 TL asıl alacak, 9.926,04 TL işlemiş faiz, 496,30 TL BSMV, -... nolu krediden dolayı 1.518,12 TL asıl alacak, 414,94 TL işlemiş faiz, 20,75 TL BSMV, -Diğer alacaklardan dolayı da 24,50 TL asıl alacak, 3,18 TL işlemiş faiz, 0,15 TL BSMV, Olmak üzere toplam 1.602.516,53 TL asıl alacak, 213.557,96 TL işlemiş faiz, 10.677,89 TL BSMV ve 1.039,50 TL ihtarname gideri olmak üzere toplam 1.827.791,88 TL alacak belirlenmiştir.

Yukarıda açıklanana tüm bu nedenlerle, davacı banka ile dava dışı ... Ltd. Şti arasında imzalanan genel kredi sözleşmesine davalının kefil olarak katıldığı, kefaletinin geçerli olduğu, kendisini bağladığı, kredi borçlarının ödenmemesinden dolayı hesapların kat edilerek gönderilen ihtarnamenin sonuçsuz kaldığı, icra takibine davalının itiraz ettiği, kredi sözleşmelerindeki imzalara itiraz edilmediği, ödeme konusunda herhangi bir delil bulunmadığı, yapılan hesaplamalara göre takip tarihi itibariyle davalı kefilin 1.602.516,53 TL asıl alacak, 213.557,96 TL işlemiş akdi faiz, 10.677,89 TL BSMV ve 1.039,50 TL ihtar gideri olmak üzere toplam 1.827.791,88 TLden sorumlu olduğu anlaşıldığından, davanın bu miktar üzerinden kısmen kabulüne, alacağın likit ve bu kısma yapılan itirazın haksız olduğu gözetilerek, davacı lehine inkar tazminatına karar vermek gerekmiş aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

1.Davanın kısmen kabulüne,

Davalının, Gaziantep İcra Dairesi'nin 2019/... E. sayılı dosyasına yapmış olduğu itirazın, 1.602.516,53 TL asıl alacak, 213.557,96 TL işlemiş akdi faiz, 10.677,89 TL BSMV ve 1.039,50 TL ihtar gideri olmak üzere toplam 1.827.791,88 TL üzerinden iptali ile takibin bu miktar üzerinden devamına.

Asıl alacağın esnek ticari hesaptan (TKMH) kaynaklanan 53.543,38 TL'lik kısmına takip tarihinden itibaren 5464 sayılı kanunun 26/3 maddesi gereğince TCMB tebliğleri ile belirlenen ve değişen oranlarda , asıl alacağın kalan 1.548.973,15 TL'lik kısmına ise takip tarihinden itibaren %46,80 oranında temerrüt faizi ve tüm faiz alacakları üzerinden %5 oranında BSMV uygulanmasına, Hüküm altına alınan alacağın %20 si oranında olmak üzere 365.558,37 TL inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya ödenmesine,

2.Karar ve ilam harcı olarak hesaplanan 124.856,46 TL'den peşin alınan 22.201,61 TL'nin mahsubu ile eksik alınan 102.654,85 TL harcın, davalıdan tahsil edilerek hazineye irat kaydına. Davacının peşin olarak ödediği 22.201,61 TL harcın davalıdan müteselsilen tahsil edilerek davacıya ödenmesine,

3.A.A.Ü.T gereğince davanın kabul edilen kısmı üzerinden hesaplanan 96.725,25 TL vekalet ücretinin, davalıdan tahsil edilerek davacıya ödenmesine,

4.Davacı tarafından yapılan 1.363,40 TL yargılama giderinden davanın kabul edilen kısmına göre 1.355,63TL'sinin davalıdan tahsil edilerek davacıya ödenmesine, kalan masrafın davacının üzerinde bırakılmasına,

5.Arabuluculuk Bürosu tarafından T.C. Adalet Bakanlığı bütçesinden ödenmesine karar verilen 1.320,00 TL arabuluculuk ücretinin, 6183 sayılı kanuna göre davalıldan tahsil edilerek Hazineye irat kaydına,

6.Hüküm kesinleştiğinde kullanılmayan gider avansının ilgilisine iadesine, Dair, HMK.'nun 341/1 ve 345.maddesi gereğince; kararın tebliğinden itibaren 2 hafta içinde, aynı yasanın 343.maddesi gereğince mahkememize yada başka bir yer Asliye Ticaret Mahkemesine verilecek dilekçe ile İSTİNAF YOLUNA başvurulabileceği belirtilerek davacı vekilinin yüzüne karşı verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı. 22/02/2022 Başkan ...