5. Ceza Dairesi

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü:

Suç tarihinde ... Devlet Hastanesine ait genel temizlik işlerinin gördürülmesi amacıyla pazarlık usulüyle yapılan ihaleye, katılana ait firmanın da dahil olduğu üç firmanın telefon ve faksla davet edildiği, katılanın ihale dosyasını hazırlayıp suç tarihinde, idareye teslim etmek istediği ancak zarfının idarece teslim alınmadığı ve teklif vermesinin engellendiği iddiasıyla yapılan yargılamada, sanıklar hakkında “Sanıkların bahsedilen eylemlerinin hileli davranış olarak değerlendirilemeyeceği, söz konusu eylemin aynı maddenin 235/c maddesinde belirtilen cebir veya tehdit kullanmak suretiyle ya da hukuka aykırı başka bir şekilde ihaleye girmenin engellenmesi de sayılamayacağı, zaten katılanın söz konusu ihale ile ilgili yaptığı itirazların ihale komisyonu tarafından reddedildiği, kamu ihale kurulu tarafından da söz konusu ihalenin iptal edildiği hususları nazara alındığında, sanıklara atılı ihaleye fesat karıştırma suçunun unsurlarının oluşmadığından bahisle” beraet kararı verilmişse de, öncelikle adı geçen hastane tarafından 28/06/2006 tarihinde gerçekleştirilen ihaleye ilişkin ihale dosyası, ihale şartnamesi, ihale onay belgesi, ihalenin iptali ve yenilenmesine ilişkin kararlar ile mahkeme karar gerekçesinde geçen ihalenin Kamu İhale Kurumu tarafından iptal edildiğine ilişkin belgelerin var ise ilgili kurumlardan getirtilip 4734 sayılı Yasanın 60. maddesinin de nazara alınması suretiyle sanıkların ihaledeki görev ve yetkilerinin belirlenmesi, söz konusu ihalenin ne şekilde iptal edildiği ve yenilendiği, katılan firmanın ihaleye katılma konusunda yeterliliği bulunup bulunmadığı hususlarının tereddüte mahal bırakmayacak şekilde tespit edilmesinden sonra dosya içeriğinde bulunan Kamu İhale Kurumunun 20/11/2006 tarih ve 2006/56-4 numaralı "ihaleye davet edilen ve kendisine doküman satılmış olan katılana ait firmanın teklifinin esasa etkili olmayacak bir husus nedeniyle alınmamasına ilişkin işlemin mevzuata aykırı olduğu" şeklindeki kararı da göz önünde bulundurularak, sanıkların eylemlerinin TCK’nın 235/2-a/1 maddesinde düzenlenen “İhaleye katılma yeterliğine veya koşullarına sahip olan kişilerin ihaleye veya ihale sürecindeki işlemlere katılmalarını engellemek” suretiyle ihaleye fesat karıştırma suçunu oluşturup oluşturmadığının değerlendirilmesi gerekirken yanılgılı gerekçe ve eksik araştırmayla yazılı şekilde hüküm kurulması, Kanuna aykırı, katılan vekilinin temyiz itirazları bu nedenle yerinde görüldüğünden, hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 18/11/2013 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.