5. Ceza Dairesi

Nitelikli cinsel saldırıya teşebbüs, konut dokunulmazlığını ihlal ve mala zarar verme suçlarından sanıklar ... ve ...’un yapılan yargılanmaları sonunda; atılı suçlardan mahkümiyetlerine dair, Bursa 5. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 13.10.2009 gün ve 2008/156 Esas, 2009/332 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtay’ca incelenmesi sanık müdafiileri tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı C.Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:

Sanıklar hakkında konut dokunulmazlığını ihlal suçundan kurulan hükümde uygulama maddesinin 116/4 yerine, 106/4 yazılması mahallinde düzeltilebilir yazım hatası kabul edildiğinden, nitelikli cinsel saldırıya teşebbüs suçundan kurulan hükümde, neticesi sebebiyle ağırlaşmış suçlara teşebbüsün olanaklı bulunmadığı gözetilip, 5237 sayılı TCK.nun 35. maddesinin aynı Yasanın 61/5. maddesindeki sıraya uygun olarak ancak 102/2. madde ile tayin edilen ceza üzerinden uygulanıp daha sonra 102/5. madde ile sonuç cezanın belirlenmesi gerektiği, ayrıca aralarında fikir ve eylem birliği bulunan sanıkların mağdureye karşı aynı zaman ve mekanda cinsel saldırı suçunu gerçekleştirdikleri ve bizzat işledikleri eylemden ayrı olarak diğerinin eylemine de katılmış olmalarından dolayı belirlenen cezalarının teselsül nedeniyle artırılması ve gerçekleştirilen eylemin ağırlığı da dikkate alınarak daha fazla ceza tayin edilmesi gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde karar verilmesi aleyhe temyiz olmadığından bu hususlar bozma nedeni yapılmamıştır. Sanık ... hakkında kurulan hükümlere yönelik temyiz itirazlarının incelenmesinde; Delillerle iddia ve savunma duruşma gözönünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş sübutu kabul olunan fiilin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatı yapılmış bulunduğundan yerinde görülmeyen sanık müdafiin temyiz itirazlarının reddiyle hükümlerin ONANMASINA,

Sanık ... ... hakkında kurulan hükümlere yönelik temyiz itirazlarının incelenmesine gelince;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, Ancak;

Sanığın tekerrüre esas alınan mahkümiyetinin 2 yıldan az hapis cezası olması ve 08.02.2008 tarihinde yürürlüğe giren 5728 sayılı Kanunla değişik CMK.nun 231. maddesinin 5. fıkrasında öngörülen sınırın 2 yıla çıkarılması ve 14. fıkrasındaki soruşturulması ve kovuşturulması şikayete bağlı suç olma koşulunun kaldırılması karşısında; hükmü veren mahkemece 5237 sayılı TCK.nun 7/2. maddesi uyarınca, söz konusu suç yönünden uyarlama kararı verilip verilmediği araştırıldıktan sonra sanık hakkında hükmolunan cezanın TCK.nun 58. maddesi uyarınca mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine ve hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilip verilmeyeceğinin gözetilmemesi, Kanuna aykırı, sanık müdafiin temyiz itirazları bu nedenle yerinde görülmüş olduğundan, hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK.nun 32l. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 05.10.2010 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.