7. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

Mahkememizde görülmekte olan Alacak (Ticari Satımdan Kaynaklanan), Alacak (Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

Asıl dosya davacısı vekili dava dilekçesinde özetle; davacının konveyör band imalatı sektöründe hizmet veren şirket olduğunu, davalı şirketin fiyat teklifi üzerine 26/08/2019 tarihinde 800 mm bant genişliği, 4 bez kat adedi EP 160 bez tipi 5 * 2 kaplama 12 mm. kalınlığında 30 metre uzunluğunda, açık bant tipi olan bir adet bandobur bantın satışı hususunda davalı şirkete 60.220,00 TL * KDV olarak bedel üzerinden fiyat teklifi verildiği, davalı şirket CEO'su ... tarafından teklifin kabul edilmesinden sonra taraflar arası sözleşme kurulduğu, KDV dahil toplam 71.059,60 TL bedele ilişkin olarak düzenlenen 18/10/2021 tarihli faturaya karşı davalı tarafından ön ödeme açıklamalı 18.000,00 TL avans ödemesi yapıldığı, müvekkil şirket tarafından konveyör bandının 24/09/2019 tarihinde imalatın yapıldığı, ancak davalı şirket tarafından her hangi bir ödeme yapılmadığı, gibi sipariş konusu malın teslim alınmadığı, davalı tarafından müvekkile e- mail adresine 16/0/2020 tarihli mesajında projede meydana gelen gelişme ve değişmelerden ötürü çeşitli karar değişikliklerine gidildiği, sonra da pandemi süresindeki ekonomi - sebebi ile gelen olumsuzluk nedeni ile malın alınmasından vazgeçildiği ve ödemenin 18.066,00 TL'nin iadesinin istendiği, davalı tarafından müvekkil şirkete gönderilmiş olan Bursa... Noterliğinin 11/09/202 1tarih ve ... yevmiye nolu ihtarnamesi ile 18.000,00 TL'nin iadesinin istendiği, davalının ihtarnamesi karşılığı İzmir ... Noterliğinin 01/10/2021 tarih ve ... yevmiye nolu cevabi ihtarnamesinin davalıya gönderildiği, bakiye alacağın tahsili için dava şartı arabuluculuk yoluna başvurulduğu, ancak, 21/11/2021 tarihli başvuruculuk son tutanağı tarafların anlaşılamadıkları tutanak altına alınmış olup bakiye kalan alacağın tahsili için dava açılmasının gerektiği belirtilerek 53.993,60 TL'nin 24/09/2021 tarihinden itibaren işleyecek ticari temerrüt faizi ile birlikte davalıdan tahsiline, 1.307,97 TL noter masrafi ile yargılama giderlerine hükmedilirken hüküm tahtında gösterilmesine, yargılama giderleri ile vekalet ücretinin karşı tarafa tahmiline karar verilmesi talep etmiştir.

Asıl Dosyası Davalı Vekilinin Cevap dilekçesi Özetle: teklif formu...Otomotiv Metal Müh. San. ve Tic. A. Ş.'nin çalışanı ... tarafından 2019 yılında yapıldığı, davacı tarafından ... teklif numarası ile hazırlanan yurt içi teklif...Otomotiv Metal Müh. San. ve Tic. A. Ş. isimli dosya ile... nolu teklif gönderildiği, teklifte müşterinin teyit etmesi imza, kaşe, isim kısmının doldurulması da istendiği, bu sözleşmenin imzalanmadığı, fatura incelendiğinde ... nolu 18/10/2021 tarihinde fiyat teklifi gönderen taraf...Otomotiv Metal Müh. San. ve Tic. A, Ş. adına düzenlendiği, ayrıca faturada sipariş tarihi olarak 28/08/2019 yazılı olduğu, iş bu ticari ilişkide müvekkil şirketin isminin geçtiği yerin davacı tarafa teklif formuna istinaden ödenen 18.060.- TL'nin müvekkili tarafından ödenmesi olduğu, müvekkil şirketin ...'a yapacağı imalat için kauçuk konveyör bant için davacıdan fiyat istendiği, davacının sunduğu ve...Otomotiv A.Ş.ye kesilen faturada sipariş tarihi 28/08/2019 olduğundan ... Endüstri Ltd. Şti. tarafından her nasılsa sipariş tarihinden önce 27/08/2019 tarihinde 18.066,- TL ödendiği, davacı tarafından taahhüt ettiği teslim tarihine uymadığı, verilen süreye uyulmadığı davacının cevap verdiği günün 758 gün olduğu, sonrası kesilen faturanın...Otomotiv Metal Müh. San. ve Tic. A. Ş. olduğu, davacının teslim etmesi gereken ürünleri teslim etmekte hazır olduğu, kalan bakiyenin ödenmesinin istendiği tarihin siparişten 758 gün sonra 23/09/2021 olduğu, kalan bakiyenin ödenmesi ile alakalı arabuluculuğa başvurulduğu, muhatabın müvekkil olmadığı defalarca kez zikredildiği, arabuluculuk görüşmeleri devam ederken...Otomotiv Metal Müh. San. ve Tic. A, Ş.'ne 19/10/2021 tarihli fatura düzenlendiği belirtilerek haksız ve mesnetsiz olan davanın öncelikle taraf husumeti yönünden reddine, yargılama gideri ve vekalet ücretinin davacıya yükletilmesine karar verilmesini talep etmiştir.

Birleşen... Asliye Ticaret Mahkemesinin ... karar sayılı dosya davacısı vekili dava dilekçesinde özetle; Müvekkilinin konveyör band imalatı sektöründe hizmet veren bir şirket olduğunu, davalı şirketin müdürü...'in fiyat teklifi istemesi üzerine, davacı müvekkili tarafından 26/08/2019 tarih ve 800mm band genişliği, 4 bez kat adedi, EP.160 bez tipi, 542 kaplama, 12mm kalınlığında 30 m uzunluğunda açık band tipi olan bir adet bandobur bantın satışı hususunda davalı şirkete 60.220,00-TL +KDV olarak belirtilen bedel üzerinden fiyat teklifi sunulduğunu, davalı şirket müdürü... tarafından teklifin kabul edilmesi üzerine davacı müvekkili şirket ile aralarında sözleşme imzalandığını, bu hususta; taraflar arasında akdedilen sözleşme kapsamında KDV dahil toplam 71.059,60-TL olan bedele ilişkin olarak dava dışı...Metal End. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından avans ödemesi yapıldığını ve dava dışı şirket CEO'su ... tarafından mail yolu ile taraflarına bilgi verilmesi üzerine taraflarınca davalı şirket adına fatura tanzim edildiğini, müvekkili şirket tarafından 24/09/2019 tarihinde söz konusu sipariş işleme alınarak siparişe konu konveyör bandın imalatı tamamlanmasına rağmen bu hususta davalı şirket tarafından mutabık kalınan bakiye bedel bakımından herhangi bir ödeme yapılmadığını, taraflar arasındaki e posta yazışmalarından da anlaşılacağı üzere, davacı müvekkili şirket tarafından davalı şirketin siparişe özgü olarak hazırlanan malların teslimi için davalı taraf ile iletişime geçildiğini ancak davalı şirket tarafından gönderilmiş olan 07/02/2020 tarihli mail yazışmalarında davalı şirket; “...Müşteri kaynaklı gecikme devam ediyor. Bu gecikmeden bizler de mağdur durumdayız. Bu ay sonu itibariyle sizlere net bilgi verebileceğiz ...” şeklindeki ifadesiyle müşteri kaynaklı gecikmelerin devam ettiğini ve şubat ayı sonuna kadar davacı müvekkili şirket ile iletişime geçeceklerini beyan ederek söz konusu malların teslim almaktan kaçındıklarını, davalı tarafından davacı müvekkili şirketin e - posta adresine gönderilen 16/08/2020 tarihli mesajında projelerde meydana gelen gelişme ve değişimlerden ötürü çeşitli karar değişikliklerine gidildiği, sonrasında pandemi sürecindeki ekonomi, sanayi ve sağlık alanında meydana gelen olumsuzluklar nedeniyle özel imalat malı teslim almaktan vazgeçildiğini bildirerek özür dilendiğini ve Ön Ödemenin ladesinin talep edildiğini, bu süreç boyunca davalı şirket tarafından Bursa ... Noterliği'nin 11/09/2021 tarih ve ... yevmiye numaralı ihtarnamesi ile 18.066,0-TL satış bedelinin iadesinin talep edildiğini, taraflarınca da İzmir .. Noterliği'nin 23/09/2021 tarih ve... yevmiye numaralı ihtarnamesi le sipariş edilen malların teslim alınması gerektiğini ve davalı tarafça ödenmemiş olan 52.993,60-TL bakiye satış bedelinin ödenmesinin talep edildiğini, davalı tarafça tarafımızca keşide edilmiş ihtarnameye Bursa... Noterliği'nin 29/09/2021 tarih ve ... yevmiye numaralı ihtarnamesi ile cevap verildiğini, söz konusu ihtarnameye taraflarınca da İzmir .... Noterliği 01/10/2021 tarih ve... yevmiye numaralı cevabi ihtarnamesi keşide edildiğini, tüm bunlar sonrasında taraflarınca dava dışı...Metal Endüstri San. Ve Tic. Ltd. Şti.'ye İzmir... Asliye Ticaret Mahkemesi... dosyasından ticari satımdan kaynaklanan alacak davası ikame edildiğini,...Metal Endüstri San. Ve Tic. Ltd. Şti. şirketi ile iş bu davanın davalısının özdeş ve türdeş şirket olmaları, iç içe geçmiş olmaları ve birlikte hareket etmeleri davacı müvekkiline karşı birlikte sorumlu olmaları nedeniyle tahsilde tekerrür olmamak kaydıyla huzurdaki davayı ikame etme ve haksız ve kötü niyetli olarak pasif dava ehliyeti itirazında bulunduklarını belirterek İzmir...Asliye Ticaret Mahkemesi'nin...E. sayılı dosyası ile birleştirilmesini talep etmiştir.

Birleşen ... Asliye Ticaret Mahkemesinin...karar sayılı dosyası davalı vekilinin cevap dilekçesi sunmadığı görüldü.

Birleşen dava yönünden; Davacı ile davalı şirketler arasında bant imalatı ve satışı hususunda sözleşme bulunup bulunmadığı, bu kapsamda tarafların edimlerinin neler olduğu, davacı tarafça davalı tarafa sözleşme kapsamında 53.993,60 TL bedel ile satış yapılıp yapılmadığı, davalı tarafça ödeme yapılıp yapılmadığı, yapılmamış ise miktarı, bu hususlardan dolayı davacının davalıdan alacaklı bulunup bulunmadığı, bulunuyor ise miktarı ve faizi hususlarında uyuşmazlık bulunduğu,

Asıl davada; davalı...Metal Endüstri Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi yönünden yapılan incelemede ise uyuşmazlığın; birleşen dosya davalısı ...Otomotiv Metal Müh. San. ve Tic. A. Ş. ile asıl dava davalısı ...Metal Endüstri Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi arasında organik bağ bulunup bulunmadığı noktasında toplanmaktadır.

04/07/2022 tarihli bilirkişi heyet raporu özetle:- 28.09.2015 kuruluş tescil tarihli...otomotiv metal mühendislik sanayi ve ticaret anonim şirketi'nin faaliyette bulunduğu ... (530) no: 1b/i nilüfer/bursa adresi ile hemen hemen aynı olan k... mahallesi ...(530) cad. a blok apt. no: ta/i nilüfer/bursa adresinde,...otomotiv metal mühendislik sanayi ve ticaret anonim şirketi yönetim kurulu başkanı ...'un akrabası olan ... tarafından, kuruluşu 12.04.2019 tarihinde tescil edilmiş...Metal Endüstri Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nin kurulmuş olduğu, buna göre, adı geçen her iki şirketin hemen hemen aynı adreste iç içe faaliyet göstermiş (en azından...otomotiv'in 27.08.2020 devir tarihine kadar) kardeş şirketler oldukları,... Otomotiv Metal Mühendislik san. ve tic. a. ş. yönetim kurulu başkanı ...n aynı zamanda...Endüstri San. ve Tic. Ltd. Şti.'nde de ceo olarak üst düzeyde görev yapmakta olduğu, davacı ... tarihinde ilk teklifi isteyen ...in,... otomoativ metal mühendislik san. ve tic. a. ş. adına yazışma yaparken, 21.08.2019 tarihinde fabrika müdürü olarak metal endüstri san. ve tic. ltd. şti. adına yazışma yaptığı, 2021 yılına ait yasal e-defter ve dayanağı belgelerinin incelenmesi sonucunda davalı şirket ile ilgili işlemlerin aşağıdaki şekilde olduğunun tespit edildiği, davalı şirketin davacı şirketten 2019 yılında devreden 18.066,00 tl alacağının olduğu, davacı şirket tarafından davalı adına — 18/01/2021 - tarihli kdv — dahil ... nolu 71.059,60 tl'lik faturanın kaydının yapıldığı, şirketin birleşen dava davalısı:...otomotiv metal mühendislik san. ve tic. a.ş.'den bakiye (71.059,60 — 18.066,00 — ) 52.993,60 TL alacağının kaldığı tespit edildiği, davalı şirket adresi kayapa mah. papatya... Nilüfer/ Bursa olduğundan şirket defter ve dayanağının belgesinin mümkün olamadığını mütalaa etmişlerdir. Davalı ... Metal Endüstri San.ve Tic.Ltd.Şti.”'nin 2019 yılına ait Yevmiye Defteri,Defter-i Kebir ile Envanter ticari defterleri Bursa...İcra Hukuk Mahkemesi ... E sayılı dosyasında olup11.10.2022 tarihinde Mahkeme kaleminde incelenmiştir.; ... Metal Endüstri San.ve Tic.Ltd.Şti. ... Mernis numaralı- Çekirge Vergi Dairesi... vergi numarasında kayıtlı Bursa Ticaret siciline 12.04.2019 tarihinde ... onay numarası ile İlk İşe başlama olarak kaydının yapıldığı ,2019 yılı defter açılış tasdiklerinin ticaret sicil tarafından yapıldığı, 2019 yılı yevmiye defterinin kapanış onayının Bursa...Noteri Tarih... sayılı yevmiye numarası ile 30.06.2020 tarihinde , defter ve belgelerinin 213 sayılı VUK.(Vergi Usul Kanununu), 6102 sayılı TTK(Türk Ticaret Kanunu) ve ilgili mevzuat hükümlerine göre açılış ve kapanış tasdiklerinin yapıldığı, sahibi lehine delil oluşturduğu görülmüştür. 159.01.003 -Verilen Sipariş Avansları -... ...Konveyör Band.San.ve Tic.Ltd.Şti.'ne; 27.08.2019 tarihinde 18.066,00 TL taşınır satış bedeline mahsuben avans ödemesi yapıldığı 2019 yılı en son kaydın 31.12.2019 tarih 161 yevmiye numarası ile 18.066,00TL tutar kapanış kaydının olduğu , 2019 yılı içerisinde herhangi bir mal alımı yapılmadığı ,Davalı şirketin Davacı şirkette 2019 yılında 18.066,00-TL göndermiş olduğu sipariş avansı alacağı olduğu defter kayıtlarında görülmüştür. Dava dosyasında; Davacı ...Kauçuk Konveyör Band.San.ve Tic.Ltd.Şti. tarafından, Davalı ... Oto Metal Müh.San.ve Tic.A.Ş. — (VD. ÇEKİRGE/V.NO: ... ) adına ; Mal/Ürün adı 80cm-12mm-4Kat-EP160-542... Açık -30m olan ürünü , 28.08.2019 tarih...nolu sipariş olarak, 18.10.2021 tarih ... nolu EARŞİV Satış Faturasını 60.220,00410.839,60 TL (9618 kdv ) toplam 71.059,60-TL saat 17:26:08 düzenlendiği , düzenlenen satış faturasına göre davacı tarafın (71.059,60 -18.066,00 -)52.993,60'TL bakiye alacağı kalacağının tesit edildiğinin bildirildiği görüldü.

26/08/2019 tarihli ... Otomotiv Metal Müh. San. ve Tic. A. Ş. Adına düzenlenen teklif formu incelendiğinde ödemesi yapılmamış ürünlerin sevkiyatının yapılmayacağının bildirildiği görüldü.

Toplanan deliller, bilirkişi raporu ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde, davacı tarafın ticari defter ve belgeleri üzerinde yapılan incelemeler sonucunda düzenlenen bilirkişi raporu kapsamında, davacı şirketin birleşen dava davalısı:... otomotiv metal mühendislik san. ve tic. a.ş.'den bakiye (71.059,60 — 18.066,00 — ) 52.993,60 TL alacağının kaldığı tespit edildiği anlaşıldığından birleşen davanın kısmen kabulü ile 52.993,60-TL'nin 24/09/2021 tarihinden itibaren işleyecek ticari faizi ile birlikte... Otomotiv Metal Mühendislik Sanayi ve Ticaret Anonim şirketinden alınarak davacıya verilmesine, dair karar vermek gerekmiştir. 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun 125. (6762 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun 137.) maddesi gereğince ticaret şirketleri tüzel kişiliği haiz olup, kanuni istisnalar haricinde 4721 sayılı Türk Medeni Kanunu’nun (TMK) 48. maddesi kapsamında bütün haklardan yararlanabilir ve borçları üstlenebilirler. Ticaret şirketleri tüzel kişiliğe sahip olduklarına göre, istisnalar hariç olmak üzere, şirket malvarlığının, aktif ve pasifiyle birlikte, sahibi tüzel kişidir (Poroy, Reha/ Tekinalp, Ünal/Çamoğlu, Ersin: Ortaklıklar Hukuku I, İstanbul, 2019, s.105).

Organik bağ kavramında da bir tüzel kişinin borçlarından bir başka tüzel kişinin sorumluluğuna gidilmektedir. Bu hâliyle organik bağ kavramının kaynağını TMK’nin 2. maddesinde yer alan dürüstlük kuralı ve hakkın kötüye kullanılması yasağı oluşturmaktadır (Öztek/Memiş, s. 210.). Ancak organik bağ kavramı, tüzel kişilik perdesinin aralanmasına göre daha geniş bir anlama sahip olsa da organik bağın varlığı, tek başına tüzel kişilik perdesinin aralanmasını gerektirmemektedir. Başka bir deyişle şirketler arasında organik bağ tespit edilse dâhi tüzel kişilik perdesinin aralanması ve alacağın perdenin arkasındakinden de istenebilmesi için sırf alacaklıdan mal kaçırmak ve onu zarara uğratmak amacıyla kötü niyetli işlemler yapıldığının da somut verilerle ispatlanması gerekmektedir.

Şirketler arasında organik bağ olup olmadığı; şirketlerin adreslerinin aynı olması, ortaklık yapılarının ve yönetim kurullarının benzer olması veya temsilcilerinin aynı olması, faaliyet alanları, hisse devirleri, muvazaalı işlemler gibi hususlar ve somut olayın özellikleri de gözetilerek tespit edilebilir.

Somut olayın niteliği gereği organik bağın tespitinde; şirketlerin aynı holdinge bağlı olması, yöneticilerinin veya kurucularının aynı olması, bir borç takibinden kurtulmak için hisselerin devredilmesi, muvazaalı işlemler yapılması, hatta belirli işlemlerin aynı şekilde ve aynı usulde yapılması bile rol oynayabilmektedir.

Dosya kapsamı incelendiğinde davalı ... Metal Endüstri Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi' nin en son tescilli adresinin... Mahallesi ... Nilüfer/BURSA olduğu, yetkilisinin... olduğu ... Otomotiv Metal Müh. San. ve Tic. A. Ş. 'nin ise adresinin ...kapı no: ...Adapazarı / SAKARYA yetkilisinin Remzi Alçay olduğu anlaşılmaktadır.

Sonuç itibariyle yukarıdaki açıklamalar dikkate alındığında; davalı şirketler arasında organik bağ bulunduğunun ispatlanamadığı gözetildiğinde, asıl borçlu şirketin davacıya olan borcundan dolayı davalı ... Metal Endüstri Sanayi ve Ticaret Limited Şirketinin sorumlu tutulamayacağından davanın reddine karar vermek gerekmiştir.

Asıl davanın REDDİNE,

Birleşin davanın KISMEN KABULÜ İLE,

52.993,60-TL'nin 24/09/2021 tarihinden itibaren işleyecek ticari faizi ile birlikte ... Otomotiv Metal Mühendislik Sanayi ve Ticaret Anonim şirketinden alınarak davacıya verilmesine, Asıl dava yönünden

1.492 sayılı Harçlar Kanunu gereğince karar tarihi itibariyle alınması gereken 179,90-TL karar ve ilam harcının, davanın açılışı sırasında yatırılan 905,00-TL peşin harçtan mahsubu ile fazla alınan 725,10-TL harcın karar kesinleştiğinde talep halinde yatırana iadesine,

2.Yargılama giderlerinin davacı taraf üzerinde bırakılmasına,

3.7155 sayılı Abonelik Sözleşmesinden Kaynaklanan Para Alacaklarına İlişkin Takibin Başlatılması Usulü Hakkında Kanun'un 23/14. maddesi gereğince ileride haksız çıkacak taraftan tahsil olunmak üzere Adalet Bakanlığı bütçesinden karşılanan 1.320,00-TL zorunlu arabuluculuk yargılama giderinin davacıdan tahsili ile Hazineye irat kaydına,

4.6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 333.maddesi gereğince kullanılmayan gider avansının kesinleştiğinde davacı tarafa iadesine,

2.Birleşen İzmir... Asliye Ticaret Mahkemesinin ... karar sayılı dosyası açısından

1.492 sayılı Harçlar Kanunu gereğince karar tarihi itibarıyla alınması gereken 3.619,99-TL nispi karar ve ilam harcından, davanın açılışı sırasında peşin olarak yatırılan 922,08-TL peşin harcın mahsubu ile bakiye 2.697,91-TL karar ve ilam harcının davalıdan tahsili ile Hazineye irat kaydına,

2.Birleşen dosya gideri 922,08-TL peşin harç, 80,70-TL başvurma ücreti, 11,00-TL e teb ücreti olmak üzere toplam 1.013,78-TL Yargılama giderinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, bakiye yargılama giderlerinin davacı üzerinde bırakılmasına,

a)Davacının kendisini vekille temsil ettirdiği göz önünde bulundurularak karar tarihi itibariyle yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi hükümleri uyarınca kabul miktarı üzerinden hesap ve takdir olunan 9.200,00-TL nispi vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,

b)7155 sayılı Abonelik Sözleşmesinden Kaynaklanan Para Alacaklarına İlişkin Takibin Başlatılması Usulü Hakkında Kanun'un 23/14. maddesi gereğince ileride haksız çıkacak taraftan tahsil olunmak üzere Adalet Bakanlığı bütçesinden karşılanan 1.320,00-TL zorunlu arabuluculuk yargılama giderinin davalıdan tahsili ile Hazineye irat kaydına,

c)6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 333. maddesi gereğince kullanılmayan gider avansının karar kesinleştiğinde yatıran tarafa iadesine,

Dair, taraf vekillerinin yüzlerine karşı, 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 345. maddesi gereğince gerekçeli kararın tebliğinden itibaren iki haftalık kesin süre içerisinde mahkememize veya mahkememize gönderilmek üzere bulunulan yer ya da başka bir yer Asliye Ticaret Mahkemesine verilecek bir dilekçe ile başvurmak ve istinaf harç ve masraflarını karşılamak koşulu ile İzmir Bölge Adliye Mahkemesine istinaf yasa yolu açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup, usulen anlatıldı. 13/04/2023 Katip ... E imza Hakim... E imza