3. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; davacı bankanın ... Şubesi ile davalı ... Ltd. Şti. Arasında kredi genel sözleşmesi imzalandığını, diğer davalı ...'in müşterek borçlu müteselsil kefil sıfatı ile ... TL kefalet limiti ile kredi sözleşmesini imzaladığını ve kefalet limiti ile borcun sorumluluğunu üstlendiğini, borçluların borçlarını ödememesi üzerine borçlu ve kefile Beşiktaş ... . Noterliği'nin ... tarih ... yevmiye numaralı ihtarnamesi keşide edilerek hesabın kat edildiğini, borçlu şirket yönünden ipotek bedelini aşan kısım yönünden (... TL yönünden), kefil ... yönünden de kefalet limiti kapsamında tüm takip tutarı üzerinden Antalya ... . İcra Müdürlüğü'nün ... /...

E. Sayılı dosyası ile icra takibine geçildiğini, davalıların tüm borca ve ferilerine itiraz ettiklerini ve takibin durdurulmasına karar verildiğini, kefilin genel kredi sözleşmesi kapsamında borçtan sorumlu olduğunu, faiz oranlarının mevzuat hükümlerine uygun olduğunu belirterek itirazın iptaline ve icra inkar tazminatına hükmedilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalılar cevap vermemiş, ... tarihli celsede davalılar vekili davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

Dava, 2004 sayılı İcra ve İflas Kanunun 67. maddesine dayanan itirazın iptali istemli davadır. DELİLLERİN DEĞERLENDİRMESİ:

Dava, 2004 sayılı İcra ve İflas Kanunun 67. maddesinde belirtilen 1 yıllık süre içerisinde, 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunun 4. ve 5. maddeleri gereğince görev kurallarına; 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunun 6. vd. maddesinde belirtilen yetki kurallarına uygun olarak görevli ve yetkili Antalya Asliye Ticaret Mahkemesinde açılmıştır. Dosya içerisine taraflar arasında düzenlenen sözleşme, ödemelere ilişkin evraklar, hesap kat ihtarnamesi, hesap ekstresi alınmıştır.

Antalya ... . İcra Müdürlüğü'nün ... /... E. sayılı takip dosyası incelendiğinde; alacaklının davacı, borçluların davalılar olduğu, ... TL asıl alacak, ... TL işlemiş faiz, ... TL temerrüt faizinin gider vergisi, ... TL masraf olmak üzere toplam ... TL alacak için ilamsız takiplere mahsus icra takibinin yapıldığı davalıların itirazı ile takibin durdurulmasına karar verildiği görülmüştür.

Bilirkişi ... ... ... ... tarihli raporunda özetle; "... TL asıl alacak, ... TL işlemiş akti faiz, ... TL işlemiş temerrüt faizi, ... TL gider vergisi, ... TL masraf olmak üzere toplam ... TL alacak bulunduğunu, asıl alacak tutarının davacı bankanın talebine uygun olarak, takip tarihinden itibaren KMH ve kredi kartı kredileri için %28,08 ve diğer tüm krediler için %39 temerrüt faizi işletilmesine ve faiz üzerinden %5 nispi oranda gider vergisine tabi olduğunu, davalı asıl borçlu .... Ltd. Şti.'nin takip tarihi itibari ile sorumlu olduğu ... TL tutardan teminat altına alınan ... TL tenzil edildiğinde ... TL'den sorumlu olduğunu" belirtmiştir.

Bilirkişi ... ... ... ... tarihli ek raporunda özetle; "... TL asıl alacak, ... TL işlemiş akti faiz, ... TL işlemiş temerrüt faizi, ... TL gider vergisi, ... TL masraf olmak üzere toplam ... TL alacak bulunduğunu, asıl alacak tutarının davacı bankanın talebine uygun olarak, takip tarihinden itibaren KMH ve kredi kartı kredileri için %28,08 ve diğer tüm krediler için %39 temerrüt faizi işletilmesine ve faiz üzerinden %5 nispi oranda gider vergisine tabi olduğunu, davalı asıl borçlu ... Ltd. Şti.'nin takip tarihi itibari ile sorumlu olduğu ... TL tutardan teminat altına alınan ... TL tenzil edildiğinde ... TL'den sorumlu olduğunu" belirtmiştir. Bilirkişi ... ... ... ... tarihli ... . ek raporunda özetle; ek ve kök rapora yapılan itirazlara cevap verilmiştir. Bilirkişi ... ... ... tarihli bilirkişi raporunda özetle; "1- ... numaralı hesap üzerinden kullandırılan kredili mevduat hesap kredisi yönünden; ... TL asıl alacak, ... TL işlemiş akdi faiz, ... TL işlemiş temerrüt faizi, ... TL gider vergisi olmak üzere toplam ... TL; asıl alacağa takip tarihinden itibaren %28,08 oranında temerrüt faizi işletilmesine tabi bulunduğunu, gider vergisi talebinin bulunmadığını;

2.... numaralı borçlu cari hesap kredisi yönünden; ... TL asıl alacak, ... TL işlemiş akdi faiz, ... TL işlemiş temerrüt faizi, ... TL gider vergisi, ... TL ihtar masrafı olmak üzere toplam ... TL; asıl alacağa takip tarihinden itibaren %33,12 oranında temerrüt faizi işletilmesine tabi bulunduğunu, gider vergisi talebinin bulunmadığını;

3.... numaralı borçlu cari hesap kredisi yönünden; ... TL asıl alacak, ... TL işlemiş akdi faiz, ... TL işlemiş temerrüt faizi, ... TL gider vergisi olmak üzere toplam ... TL; asıl alacağa takip tarihinden itibaren %33,12 oranında temerrüt faizi işletilmesine tabi bulunduğunu, gider vergisi talebinin bulunmadığını;

4.... numaralı borçlu cari hesap kredisi yönünden; ... TL asıl alacak, ... TL işlemiş akdi faiz, ... TL işlemiş temerrüt faizi, ... TL gider vergisi olmak üzere toplam ... TL; asıl alacağa takip tarihinden itibaren %33,12 oranında temerrüt faizi işletilmesine tabi bulunduğunu, gider vergisi talebinin bulunmadığını;

5.... numaralı borçlu cari hesap kredisi yönünden; ... TL asıl alacak, ... TL işlemiş akdi faiz, ... TL işlemiş temerrüt faizi, ... TL gider vergisi olmak üzere toplam ... TL; asıl alacağa takip tarihinden itibaren %33,12 oranında temerrüt faizi işletilmesine tabi bulunduğunu, gider vergisi talebinin bulunmadığını;

6.... numaralı borçlu cari hesap kredisi yönünden; ... TL asıl alacak, ... TL işlemiş akdi faiz, ... TL işlemiş temerrüt faizi, ... TL gider vergisi olmak üzere toplam ... TL; asıl alacağa takip tarihinden itibaren %33,12 oranında temerrüt faizi işletilmesine tabi bulunduğunu, gider vergisi talebinin bulunmadığını;

7.... numaralı borçlu cari hesap kredisi yönünden; ... TL asıl alacak, ... TL işlemiş akdi faiz, ... TL işlemiş temerrüt faizi, ... TL gider vergisi olmak üzere toplam ... TL; asıl alacağa takip tarihinden itibaren %33,12 oranında temerrüt faizi işletilmesine tabi bulunduğunu, gider vergisi talebinin bulunmadığını;

8.... numaralı borçlu cari hesap kredisi yönünden; ... TL asıl alacak, ... TL işlemiş akdi faiz, ... TL işlemiş temerrüt faizi, ... TL gider vergisi olmak üzere toplam ... TL; asıl alacağa takip tarihinden itibaren %33,12 oranında temerrüt faizi işletilmesine tabi bulunduğunu, gider vergisi talebinin bulunmadığını;

9.... numaralı borçlu cari hesap kredisi yönünden; ... TL asıl alacak, ... TL işlemiş akdi faiz, ... TL işlemiş temerrüt faizi, ... TL gider vergisi olmak üzere toplam ... TL; asıl alacağa takip tarihinden itibaren %33,12 oranında temerrüt faizi işletilmesine tabi bulunduğunu, gider vergisi talebinin bulunmadığını;

10.Ticari kredi kartı kredisi yönünden; ... TL asıl alacak, ... TL işlemiş akdi faiz, ... TL işlemiş temerrüt faizi, ... TL gider vergisi olmak üzere toplam ... TL; asıl alacağa takip tarihinden itibaren %28,08 oranında temerrüt faizi işletilmesine tabi bulunduğunu, gider vergisi talebinin bulunmadığını;

11.... numaralı taksitli kredi yönünden; ... TL asıl alacak, ... TL işlemiş akdi faiz, ... TL işlemiş temerrüt faizi, ... TL gider vergisi olmak üzere toplam ... TL; asıl alacağa takip tarihinden itibaren %39 oranında temerrüt faizi işletilmesine tabi bulunduğunu, gider vergisi talebinin bulunmadığını;

12.... numaralı taksitli kredi yönünden; ... TL asıl alacak, ... TL işlemiş akdi faiz, ... TL işlemiş temerrüt faizi, ... TL gider vergisi olmak üzere toplam ... TL; asıl alacağa takip tarihinden itibaren %39 oranında temerrüt faizi işletilmesine tabi bulunduğunu, gider vergisi talebinin bulunmadığını;

13.... numaralı nakde dönüşen teminat mektubu kredisi yönünden; ... TL asıl alacak, ... TL işlemiş akdi faiz, ... TL gider vergisi olmak üzere toplam ... TL; asıl alacağa takip tarihinden itibaren %33,12 oranında temerrüt faizi işletilmesine tabi bulunduğunu;

14.... - .. numaralı teminat mektubu komisyonu yönünden; ... TL asıl alacak, ... TL işlemiş akdi faiz, ... TL işlemiş temerrüt faizi, ... TL gider vergisi olmak üzere toplam ... TL; asıl alacağa takip tarihinden itibaren %33,12 oranında temerrüt faizi işletilmesine tabi bulunduğunu, gider vergisi talebinin bulunmadığını;

15.... numaralı teminat mektubu komisyonu yönünden; ... TL asıl alacak, ... TL işlemiş akdi faiz, ... TL işlemiş temerrüt faizi, ... TL gider vergisi olmak üzere toplam ... TL; asıl alacağa takip tarihinden itibaren %33,12 oranında temerrüt faizi işletilmesine tabi bulunduğunu, gider vergisi talebinin bulunmadığını;

16.... numaralı teminat mektubu komisyonu yönünden; ... TL asıl alacak, ... TL işlemiş akdi faiz, ... TL işlemiş temerrüt faizi, ... TL gider vergisi olmak üzere toplam ... TL; asıl alacağa takip tarihinden itibaren %33,12 oranında temerrüt faizi işletilmesine tabi bulunduğunu, gider vergisi talebinin bulunmadığını; Davacı bankanın ipotekle teminat altına alınan ... TL'nin tenzili ile ... TL yönünden dava dilekçesinde talepte bulunmasına rağmen, hangi kredilerden tenzil edildiğinin belirtilmediğini, icra takibinde depo talebinin bulunmadığını" belirtmiştir.

Bilirkişi ... ... ... tarihli bilirkişi ek raporunda özetle; "... İcra takibine konu borçlu cari hesap kredilerinde kredi hesaplarına fiilen uygulanan en yüksek faiz haddinin %22,08 ve bu oranın sözleşme uyarınca bu oranın %50 fazlası ilavesiyle bu kredilerde uygulanacak temerrüt faizinin %33,12; taksitli kredilerde ise sözleşmenin eki niteliğindeki kredi geri ödeme planında kredinin akdi ve temerrüt faizinin açıkça yazılı olması nedeni ile %39 faiz oranın geçerli olduğunu, diğer taraftan kredili mevduat ve ticari kredi kartı kredilerinde bankanın talebine uygun olarak %22,08 akdi ve %28,08 temerrüt faizine tabi olduğunu... Kök raporun 13. Maddesinde nakde dönüşen teminat mektubu kredisi yönünden temerrüt faizinin sehven gösterilmemesi nedeniyle eksik kaldığını, buna göre; ... TL asıl alacak, ... TL taleple bağlı kalınmış işlemiş faiz ... TL işleyen temerrüt faizi ve ... TL gider vergisi olmak üzere toplam ... TL olduğunu..." belirtmiş ayrıca %39 faiz oranı üzerinden de ayrıca hesaplama yapmıştır.

Bilirkişi ... ... ... tarihli bilirkişi ek raporunda özetle; "...davacı bankanın davaya konu icra takip talebinde 16 ayrı krediden doğan banka alacağı her kredi için ayrı ayrı asıl alacak, işlemiş akdi faiz ve temerrüt faizi, gider vergisi olarak yer aldığını, ayrıca tüm talep icmal şeklinde gösterilmekle birlikte, her bir kredinin işlemiş akdi ve temerrüt faiz oranlarının farklı olması nedeniyle, icmal şeklinde toplam üzerinden gösterilen talep kredilerin ayrı ayrı gösterilen talep şekline uymadığı gibi temerrüt faizi yönüyle doğru sonucu yansıtmadığını, takip talebinde her bir kredi için davalıların sorumlu oldukları asıl alacak, işlemiş akdi faiz, işlemiş temerrüt faizi ve gider vergisi kalemlerinden oluşan alacak talebi yapılmasına karşılık davalı şirketin ipotekle teminat altına alınan ... TL, icmal şeklinde gösterilen takip talebi toplam çıkışı üzerinden tenzil edildiğini, ipotekle teminat altına alınan ... TL’nin hangi kredilerden tenzil edildiği, davacı banka tarafınca açıklanmadığını..." belirtmiştir.

İtirazın iptali davası 2004 sayılı İcra İflas Kanunun 67. maddesinde “(Değişik birinci fıkra: 17/7/2003-4949/15 md.) Takip talebine itiraz edilen alacaklı, itirazın tebliği tarihinden itibaren bir sene içinde mahkemeye başvurarak, genel hükümler dairesinde alacağının varlığını ispat suretiyle itirazın iptalini dava edebilir. (Değişik: 9/11/1988 - 3494/1 md.) Bu davada borçlunun itirazının haksızlığına karar verilirse borçlu; takibinde haksız ve kötü niyetli görülürse alacaklı; diğer tarafın talebi üzerine iki tarafın durumuna, davanın ve hükmolunan şeyin tahammülüne göre, red veya hükmolunan meblağın yüzde yirmisinden aşağı olmamak üzere, uygun bir tazminatla mahkum edilir. İtiraz eden veli, vasi veya mirasçı ise, borçlu hakkında tazminat hükmolunması kötü niyetin sübutuna bağlıdır. (Mülga dördüncü fıkra: 17/7/2003-4949/103 md.) Birinci fıkrada yazılı itirazın iptali süresini geçiren alacaklının umumi hükümler dairesinde alacağını dava etmek hakkı saklıdır. (Ek fıkra: 2/7/2012-6352/11 md.) Bu Kanunda öngörülen icra inkar tazminatı, kötü niyet tazminatı ve benzeri tazminatların tespitinde, takip talebi veya davadaki talep esas alınır.” şeklinde düzenlenmiştir.

Borçlunun itirazı üzerine takibin durması ile birlikte alacaklı açtığı itirazın iptali davasında takip talebinde talep ettiği alacağının bulunduğunu ispat külfeti bizzat kendisindedir. Ancak davalı borçlunun icra dairesinde vermiş olduğu itiraz dilekçesinin içeriği yada cevap dilekçesinin içeriğine göre ispat külfeti yer değiştirebilecektir.

Hesabın kat'ı ile birlikte kredi kartı borcu muaccel hale gelmiştir. İhtarnamenin tebliği ise borçlunun temerrüdü ile ilgili olup temerrüt faizinin başlangıcı yönünden önem arz eder. Muacceliyet ile temerrüt, nitelikleri ve sonuçları itibariyle birbirinden farklı kavramlardır. 5464 sayılı yasada muacceliyet için ihtarla belli bir süre verilmesine ilişkin herhangi bir şart öngörülmemiştir (Antalya Bölge Adliye Mahkemesi 3. Hukuk Dairesinin 06/07/2017 tarih 2017/230 E. 2017/635 K. Sayılı kararı). 6098 sayılı Türk Borçlar Kanunun 88. ve 120. maddeleri hükümlerinin ticari işlerde uygulanamayacağının kabulü gerekir. Yargıtay uygulamasında bankaların Türkiye Cumhuriyeti Merkez Bankası’na bildirdikleri ancak müşterilerine uygulamadıkları akdi faizlerin temerrüt faizinin tespitinde esas alınmayacağı kabul edilmektedir (Yargıtay Hukuk Genel Kurulu'nun 02/05/2019 tarih 2017/19-1650E. 2019/507K. sayılı kararı).

Kefalet sözleşmesi 6098 sayılı Türk Borçlar Kanununun 581 ila 603 üncü maddeleri arasında düzenlenmiştir. Kefalet sözleşmesi Türk Borçlar Kanunu'nun 581 inci maddesinde “kefilin alacaklıya karşı, borçlunun borcunu ifa etmemesinin sonuçlarından kişisel olarak sorumlu olmayı üstlendiği sözleşme” şeklinde tanımlanmıştır. Kanunda yer alan bu tanıma göre kefalet sözleşmesi, alacaklı ile kefil arasında kurulan ve alacaklıya kişisel güvence sağlayan bağımsız nitelikte bir borç ilişkisidir. Kefalet sözleşmesi kişisel bir teminat sözleşmesidir. Diğer sözleşmeler gibi kefil ile alacaklının karşılıklı ve birbirine uygun iradelerinin birleşmesi ile meydana gelir. Bu sözleşme ile kefil, asıl borçlunun borcunu alacaklıya karşı ifa edememesi tehlikesini kişisel olarak üstlenmektedir.

Türk Borçlar Kanunu'nda kefalet sözleşmesinin geçerliliği 818 sayılı Borçlar Kanunu'ndan daha ağır şartlara bağlamıştır. Kefalet sözleşmesinin geçerli olması, genel hükümlerin yanında, Türk Borçlar Kanunu'nun 583 ve 584 üncü maddelerde kefalet sözleşmesi için öngörülen koşulların varlığına bağlıdır. Bu koşullar mevcut ve geçerli borcun bulunması, kefalet sözleşmesinin yazılı şekilde yapılması ve kefil evli ise eşin rızasının alınmasıdır. 818 sayılı Borçlar Kanununda yer almayan eşin rızasına ilişkin düzenleme, Türk Medeni Kanunun 193 üncü maddesinde öngörülen, eşlerin birbirleri ve üçüncü kişilerle her türlü hukuki işlemi serbestçe yapabileceklerine ilişkin kurala Türk Borçlar Kanununun getirdiği bir istisna niteliğindedir. Türk Borçlar Kanunu'nun yürürlüğe girdiği 01.07.2012 tarihinde "eşin rızası" başlıklı 584 üncü maddesi: “Eşlerden biri mahkemece verilmiş bir ayrılık kararı olmadıkça veya yasal olarak ayrı yasama hakkı doğmadıkça, ancak diğerinin yazılı rızasıyla kefil olabilir; bu rızanın sözleşmenin kurulmasından önce ya da en geç kurulması anında verilmiş olması şarttır. Kefalet sözleşmesinde sonradan yapılan ve kefilin sorumlu olacağı miktarın artmasına veya adi kefaletin müteselsil kefalete dönüşmesine ya da kefil yararına olan güvencelerin önemli ölçüde azalmasına sebep olmayan değişiklikler için eşin rızası gerekmez” şeklinde idi. Düzenlemenin ticaret hayatındaki sürat, güvenlik ve pratiklik ihtiyacına uygun olmadığı yönündeki yoğun yakınmalar üzerine 28/03/2013 tarihinde 6455 sayılı Kanunun 77 nci maddesi ile 584 üncü maddeye üçüncü fıkra olarak: “Ticaret siciline kayıtlı ticari işletmenin sahibi veya ticaret şirketinin ortak ya da yöneticisi tarafından işletme veya şirketle ilgili olarak verilecek kefaletler, mesleki faaliyetleri ile ilgili olarak esnaf ve sanatkârlar siciline kayıtlı esnaf veya sanatkârlar tarafından verilecek kefaletler, 27/12/2006 tarihli ve 5570 sayılı Kamu Sermayeli Bankalar Tarafından Yürütülen Faiz Destekli Kredi Kullandırılmasına Dair Kanun kapsamında kullanılacak kredilerde verilecek kefaletler ile tarım kredi, tarım satış ve esnaf ve sanatkârlar kredi ve kefalet kooperatifleri ile kamu kurum ve kuruluşlarınca kooperatif ortaklarına kullandırılacak kredilerde verilecek kefaletler için eşin rızası aranmaz” hükmü eklenmiştir. Kanun metninden de görüldüğü üzere düzenlemede kefalet sözleşmesinin geçerli olarak kurulması için hangi hallerde eşin rızasının gerektiği ayrıntılı bir şekilde hükme bağlanmıştır. Emredici olan bu düzenlemeden, eşlerin feragat etmesi mümkün değildir. Eşin yazılı rızasının verilmesi adi yazılı şekle tâbidir. Yani rıza beyanının eş tarafından imzalanması gerekli ve yeterlidir. Ancak rıza somut ve belirli bir kefalet sözleşmesinin kurulmasından önce veya en geç sözleşmenin kurulması anında verilmelidir (TBK m.584). Dolayısıyla gelecekte yapılacak kefalet sözleşmelerini de kapsayacak şekilde genel bir rıza verilemeyeceği gibi sözleşmenin yapılmasından sonra (geçersiz sözleşmeye geçerlik kazandırmak için de) rıza verilemez. Türk Borçlar Kanunu'nun 584/1 inci maddesine göre rıza sonradan verilecek icazet ile tamamlanmadığından, eşin izni tamamlayıcı unsur değil geçerlilik unsurudur. Yani kefalet sözleşmesinin geçerli olarak kurulabilmesi için eşin rızası mutlaka gereklidir. Aksi halde kefalet sözleşmesi geçersiz olacaktır. Zira rıza, eşin kefil olma ehliyetini sınırlar ve rızanın yokluğunun yaptırımı kesin hükümsüzlüktür. Bu geçersizlik hakim tarafından resen dikkate alınır (Gümüş, M.A.: Borçlar Hukuku, Özel Hükümler, İstanbul 2014, s.348). 6098 sayılı Türk Borçlar Kanunu'nun “uygulama alanı” kenar başlıklı 603 üncü maddesinde “Kefaletin şekline, kefil olma ehliyetine ve eşin rızasına ilişkin hükümler, gerçek kişilerce, kişisel güvence verilmesine ilişkin olarak başka ad altında yapılan diğer sözleşmelere de uygulanır” düzenlemesine yer verilmiştir. Mehaz İsviçre Borçlar Kanunu ve 818 sayılı Borçlar Kanunu’nda karşılığı olmayan bu madde ile kefaletin şekline, kefil olma ehliyetine ve eşin rızasına ilişkin hükümlerin kişisel güvence verilmesine ilişkin olarak başka ad altında yapılan diğer sözleşmelere de uygulanması öngörülmüştür. Böylece kanunkoyucu kefalet sözleşmesine ilişkin hükümlerin uygulama alanını genişletmiştir (Yargıtay Hukuk Genel Kurulu'nun 24/05/2017 tarih 2017/12-1135E. 2017/1012K. sayılı kararı). 6098 sayılı Türk Borçlar Kanunun 586. maddesinde; ''Kefil, müteselsil kefil sıfatıyla veya bu anlama gelen herhangi bir ifadeyle yükümlülük altına girmeyi kabul etmişse alacaklı, borçluyu takip etmeden veya taşınmaz rehnini paraya çevirmeden kefili takip edebilir. Ancak, bunun için borçlunun, ifada gecikmesi ve ihtarın sonuçsuz kalması veya açıkça ödeme güçsüzlüğü içinde olması gerekir. Alacak, teslime bağlı taşınır rehni veya alacak rehni ile güvenceye alınmışsa, rehnin paraya çevrilmesinden önce kefile başvurulamaz. Ancak, alacağın rehnin paraya çevrilmesi yoluyla tamamen karşılanamayacağının önceden hâkim tarafından belirlenmesi veya borçlunun iflas etmesi ya da konkordato mehli verilmesi hâllerinde, rehnin paraya çevrilmesinden önce de kefile başvurulabilir.'' hükümleri düzenlenmiştir. Buna göre asıl borçlu hakkında konkordato mehli verilmesi halinde asıl borçlu hakkında takip başlatılmadan kefiller hakkında icra takibi başlatılabilir (Yargıtay 11. Hukuk Dairesi'nin 07/10/2015 tarih 2015/9633E. 2015/10120K. sayılı kararı).

İtirazın iptali davasında icra inkar tazminatına karar verilebilmesi için; geçerli bir ilamsız icra takibinin bulunması, borçlunun süresi içinde ödeme emrine itiraz etmiş olması, süresi içinde açılmış bir itirazın iptali davası olması, icra inkar tazminatı talep edilmiş olması ve alacağın likit olması gerekir. Alacak belgeye ise alacak likit (muayyen, belirlenebilir) nitelikte bulunduğundan 2004 sayılı İcra ve İflas Kanunun 67/2. maddesi uyarınca davacı lehine icra inkar tazminatına hükmedilmesi gerekir (Yargıtay 19. Hukuk Dairesinin 24/11/2016 tarih 2016/4405E. 2016/15076K. sayılı kararı).

Davamıza gelince; davacı genel kredinin ödenmemesi nedeniyle ticari kredi kartı, teminat mektubu, kredili mevduat hesabı, cari hesap kredisi, taksitli kredi alacağından kaynaklanan alacak için ilamsız takiplere mahsus icra takibi yapmış, borçluların itirazı üzerine itirazın iptali istemi ile dava açmıştır. Taraflar arasında düzenlenen sözleşmede bankaya hesabı kat etme ve bunun sonucu olarak sözleşmeyi fesih yetkisi tanınmış, alacaklı banka tarafından bu yetkiye dayanılarak kat edilerek borçlulara ihtarname gönderilmiştir. Tarafların tutunmuş oldukları deliller getirtilerek dosya hesap bilirkişinin tevdi edilmiştir. İki ayrı bilirkişiden birer kök, ikişer adet de ek rapor aldırılmıştır. 6098 sayılı Türk Borçlar Kanunun 88. ve 120. maddeleri hükümlerinin ticari işlerde uygulanamayacaktır. Yargıtay uygulamasında bankaların Türkiye Cumhuriyeti Merkez Bankası’na bildirdikleri ancak müşterilerine uygulamadıkları akdi faizlerin temerrüt faizinin tespitinde esas alınmayacağı kabul edilmektedir. Bilirkişi ... ... ... tarihli raporu ile ... tarihli bilirkişi ek raporunda bu hususlara işaret olunarak rapor tanzim edilmiştir. Bu bağlamda İcra takibine konu borçlu cari hesap kredilerinde kredi hesaplarına fiilen uygulanan en yüksek faiz haddinin %22,08 ve bu oranın sözleşme uyarınca bu oranın %50 fazlası ilavesiyle bu kredilerde uygulanacak temerrüt faizinin %33,12; taksitli kredilerde ise sözleşmenin eki niteliğindeki kredi geri ödeme planında kredinin akdi ve temerrüt faizinin açıkça yazılı olması nedeni ile %39 faiz oranın geçerli olduğunu, diğer taraftan kredili mevduat ve ticari kredi kartı kredilerinde bankanın talebine uygun olarak %22,08 akdi ve %28,08 temerrüt faizine tabi olduğunu sonucuna ulaşılmalıdır. Bilirkişi ... ... ek ve kök raporlarında Yargıtay uygulamaları ve ışığında hesaplama yapılması, denetime ve hüküm kurmaya uygun bu bilirkişi raporları doğrultusunda davanın kısmen kabulüne karar vermek gerekmiştir. Geçerli bir ilamsız icra takibinin bulunmuş, borçluların ise süresi içinde ödeme emrine itiraz etmiş olması, süresi içinde açılmış bir itirazın iptali davası olması, icra inkar tazminatı talep edilmiş olması ve alacağın likit olması nedeniyle icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine karar verilerek aşağıdaki gibi hüküm kurulmuştur.

1.Davacının davasının kısmen KABUL kısmen REDDİNE,

2.Davalıların Antalya ... . İcra Müdürlüğü'nün ... /...

E. Sayılı takip dosyasına yapmış oldukları itirazların;

... . ... numaralı hesap üzerinden kullandırılan kredili mevduat hesap kredisi yönünden; ... TL asıl alacak, ... TL işlemiş akdi faiz, ... TL işlemiş temerrüt faizi, ... TL gider vergisi olmak üzere toplam ... TL alacak üzerinden İPTALİNE, takibin bu miktar üzerinden DEVAMINA, Asıl alacağa takip tarihinden itibaren %28,08 temerrüt faizi uygulanmasına, . ... ... numaralı borçlu cari hesap kredisi yönünden; ... TL asıl alacak, ... TL işlemiş akdi faiz, ... TL işlemiş temerrüt faizi, ... TL gider vergisi, ... TL ihtar masrafı olmak üzere toplam ... TL alacak üzerinden İPTALİNE, takibin bu miktar üzerinden DEVAMINA, Asıl alacağa takip tarihinden itibaren %33,12 temerrüt faizi uygulanmasına, ... . ... numaralı borçlu cari hesap kredisi yönünden; ... TL asıl alacak, ... TL işlemiş akdi faiz, ... TL işlemiş temerrüt faizi, ... TL gider vergisi olmak üzere toplam ... TL alacak üzerinden İPTALİNE, takibin bu miktar üzerinden DEVAMINA, Asıl alacağa takip tarihinden itibaren %33,12 temerrüt faizi uygulanmasına, ... . ... numaralı borçlu cari hesap kredisi yönünden; ... TL asıl alacak, ... TL işlemiş akdi faiz, ... TL işlemiş temerrüt faizi, ... TL gider vergisi olmak üzere toplam ... TL alacak üzerinden İPTALİNE, takibin bu miktar üzerinden DEVAMINA, Asıl alacağa takip tarihinden itibaren %33,12 temerrüt faizi uygulanmasına, ... . ... numaralı borçlu cari hesap kredisi yönünden; ... TL asıl alacak, ... TL işlemiş akdi faiz, ... TL işlemiş temerrüt faizi, ... TL gider vergisi olmak üzere toplam ... TL alacak üzerinden İPTALİNE, takibin bu miktar üzerinden DEVAMINA, Asıl alacağa takip tarihinden itibaren %33,12 temerrüt faizi uygulanmasına, ... . ... numaralı borçlu cari hesap kredisi yönünden; ... TL asıl alacak, ... TL işlemiş akdi faiz, ... TL işlemiş temerrüt faizi, ... TL gider vergisi olmak üzere toplam ... TL alacak üzerinden İPTALİNE, takibin bu miktar üzerinden DEVAMINA, Asıl alacağa takip tarihinden itibaren %33,12 temerrüt faizi uygulanmasına, ... . ... numaralı borçlu cari hesap kredisi yönünden; ... TL asıl alacak, ... TL işlemiş akdi faiz, ... TL işlemiş temerrüt faizi, ... TL gider vergisi olmak üzere toplam ... TL alacak üzerinden İPTALİNE, takibin bu miktar üzerinden DEVAMINA, Asıl alacağa takip tarihinden itibaren %33,12 temerrüt faizi uygulanmasına, ... . ... numaralı borçlu cari hesap kredisi yönünden; ... TL asıl alacak, ... TL işlemiş akdi faiz, ... TL işlemiş temerrüt faizi, ... TL gider vergisi olmak üzere toplam ... TL alacak üzerinden İPTALİNE, takibin bu miktar üzerinden DEVAMINA, Asıl alacağa takip tarihinden itibaren %33,12 temerrüt faizi uygulanmasına, ... ... numaralı borçlu cari hesap kredisi yönünden; ... TL asıl alacak, ... TL işlemiş akdi faiz, ... TL işlemiş temerrüt faizi, ... TL gider vergisi olmak üzere toplam ... TL alacak üzerinden İPTALİNE, takibin bu miktar üzerinden DEVAMINA, Asıl alacağa takip tarihinden itibaren %33,12 temerrüt faizi uygulanmasına,

İ. Ticari kredi kartı kredisi yönünden;

... TL asıl alacak, ... TL işlemiş akdi faiz, ... TL işlemiş temerrüt faizi, ... TL gider vergisi olmak üzere toplam ... TL alacak üzerinden İPTALİNE, takibin bu miktar üzerinden DEVAMINA, Asıl alacağa takip tarihinden itibaren %28,08 temerrüt faizi uygulanmasına, ... . ... numaralı taksitli kredi yönünden; ... TL asıl alacak, ... TL işlemiş akdi faiz, ... TL işlemiş temerrüt faizi, ... TL gider vergisi olmak üzere toplam ... TL alacak üzerinden İPTALİNE, takibin bu miktar üzerinden DEVAMINA, Asıl alacağa takip tarihinden itibaren %39 temerrüt faizi uygulanmasına, ... . ... numaralı taksitli kredi yönünden; ... TL asıl alacak, ... TL işlemiş akdi faiz, ... TL işlemiş temerrüt faizi, ... TL gider vergisi olmak üzere toplam ... TL alacak üzerinden İPTALİNE, takibin bu miktar üzerinden DEVAMINA, Asıl alacağa takip tarihinden itibaren %39 temerrüt faizi uygulanmasına, ... . ... numaralı nakde dönüşen teminat mektubu kredisi yönünden; ... TL asıl alacak, ... TL işlemiş faiz, ... TL işlemiş temerrüt faizi ve ... TL gider vergisi olmak üzere toplam ... TL alacak üzerinden İPTALİNE, takibin bu miktar üzerinden DEVAMINA, Asıl alacağa takip tarihinden itibaren %33,12 temerrüt faizi uygulanmasına, ... . ... - ... numaralı teminat mektubu komisyonu yönünden; ... TL asıl alacak, ... TL işlemiş akdi faiz, ... TL işlemiş temerrüt faizi, ... TL gider vergisi olmak üzere toplam ... . TL alacak üzerinden İPTALİNE, takibin bu miktar üzerinden DEVAMINA, Asıl alacağa takip tarihinden itibaren %33,12 temerrüt faizi uygulanmasına, ... . ... numaralı teminat mektubu komisyonu yönünden; ... TL asıl alacak, ... TL işlemiş akdi faiz, ... TL işlemiş temerrüt faizi, ... TL gider vergisi olmak üzere toplam ... TL alacak üzerinden İPTALİNE, takibin bu miktar üzerinden DEVAMINA, Asıl alacağa takip tarihinden itibaren %33,12 temerrüt faizi uygulanmasına, ... . ... numaralı teminat mektubu komisyonu yönünden; ... TL asıl alacak, ... TL işlemiş akdi faiz, ... TL işlemiş temerrüt faizi, ... TL gider vergisi olmak üzere toplam ... TL alacak üzerinden İPTALİNE, takibin bu miktar üzerinden DEVAMINA, Asıl alacağa takip tarihinden itibaren %33,12 temerrüt faizi uygulanmasına, Davalı ... Ltd. Şti.'nin ... TL ipotek bedelini aşan kısmından sorumlu olduğuna,

3.2004 sayılı İİK nın 67. maddesi uyarınca hükmolunan asıl alacağın %20'si oranında (Davalı ... Ltd. Şti.'nin ipotek bedelini aşan asıl alacağın %20'si ile sınırlı olmak üzere) icra inkar tazminatının davalılardan müşterek ve müteselsilen alınarak davacıya verilmesine,

4.Fazlaya ilişkin taleplerin REDDİNE,

5.492 sayılı Harçlar Kanunu gereğince hesaplanan ... TL karar ve ilam harcından peşin alınan ... TL mahsubu ile bakiye ... TL'nin (davalı Davalı ... . Ltd. Şti.'nin ... TL ile sınırlı olmak üzere) davalılardan müşterek ve müteselsilen alınarak hazineye gelir kaydına,

6.

Davacı tarafından yatırılan ... TL başvurma harcı ve ... TL peşin harç toplamı olan ... TL'nin davalılardan müşterek ve müteselsilen alınarak davacıya verilmesine; davacı tarafından yapılan ... TL posta, tebligat ve bilirkişi ücretinin kabul ve ret oranları nazara alınarak takdiren ... TL'sinin davalılardan müşterek ve müteselsilen alınarak davacıya verilmesine, bakiye giderlerinin davacı üzerinde bırakılmasına,

7.Davalılar yargılama gideri yapılmadığından bu hususta karar verilmesine yer olmadığına,

8.Davacı kendisini vekille temsil ettirdiğinden karar tarihinde yürürlükte bulunan A.A.Ü.T gereğince hesap ve taktir olunan ... TL (Davalı ... Ltd. Şti.'nin ... TL ile sınırlı olmak üzere) vekalet ücretinin davalılardan müşterek ve müteselsilen alınarak davacıya verilmesine,

9.Davalılar kendilerini vekille temsil ettirdiğinden karar tarihinde yürürlükte bulunan A.A.Ü.T gereğince hesap ve taktir olunan ... TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalılara verilmesine,

10.Karar kesinleştiğinde Antalya ... . İcra Müdürlüğü'nün ... /... E. sayılı takip dosyasının müdürlüğüne iadesine,

11.Kararın kesinleşmesine müteakip davacının ve davalının yatırdığı yargılama giderinin artması durumunda giderleri yatıran davacıya ve davalıya iadesine, Dair, taraf vekillerinin yüzlerine karşı,

HMK 345. Maddesi uyarınca kararın tebliğ tarihinden itibaren 2 haftalık süre içinde Antalya Bölge Adliye Mahkemesine istinaf yolu açık olmak üzere oybirliği ile verilen karar açıkça okunup anlatıldı.17/09/2020 Başkan ...