19. Ceza Dairesi

Yerel Mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya incelendi, gereği görüşülüp düşünüldü: Temyiz isteğinin reddi nedenleri bulunmadığından işin esasına geçildi. Vicdani kanının oluştuğu duruşma sürecini yansıtan tutanaklar, belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan incelemede, başkaca temyiz sebepleri yerinde görülmemiştir. Ancak;

1.Sanık hakkında suç tarihinde yürürlükte bulunan 5607 sayılı Kanun’un 6455 sayılı Kanunla değişik 3/18. maddesinden temel cezanın belirlenip hüküm kurulması gerekirken, karma uygulama yapılarak yazılı şekilde hüküm kurulması,

2.5607 sayılı Kanun’un 5/2. maddesinin “Yedinci fıkrası hariç, 3'üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek, soruşturma evresi sona erinceye kadar suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hâzinesine ödediği takdirde, hakkında, bu kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında indirilir. Bu fıkra hükmü, mükerrirler hakkında veya suçun bir örgütün faaliyeti çerçevesinde işlenmesi halinde uygulanmaz” hükmünü içermesi karşısında, ele geçirilen sigara miktarıda gözetilerek, hakkında lehe hükümlerin uygulanmasını talep eden sanığa, soruşturma evresinde suça konu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı tutarı hesaplanarak bu tutarı ödemesinin adil yargılanma hakkının bir unsuru olan “haklarının öğretilmesi yükümlülüğü” kapsamında, usulüne uygun olarak hukuki sonuçlarıyla birlikte açıklanmadığı anlaşıldığından sanığa bu hak tanınmadan mahkumiyet hükmü kurulması,

Kanuna aykırı ve sanığın temyiz nedenleri bu itibarla yerinde görüldüğünden HÜKMÜN tebliğnameye uygun olarak 5320 sayılı Kanun'un 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK'nin 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, yargılamanın bozma öncesi aşamadan başlayarak sürdürülüp sonuçlandırılmak üzere dosyanın mahkemesine gönderilmesine, 14/10/2019 tarihinde oy çokluğuyla karar verildi. KARŞI OY

Olay tarihinde sokakta yürürken elindeki poşette 27 karton gümrük kaçağı sigara ile yakalanan sanığın, suça konu ele geçen gümrük kaçağı sigaraları içmek amacıyla satın alıp bulundurduğunu savunması, sanığın savunmasının aksine gümrük kaçağı sigaraları ticari gaye ile bulundurduğuna ilişkin miktar ölçütü dışında ortaya konulan bir delil veya suçüstü halinin bulunmaması karşısında;

Kişisel kullanım sınırının tespitinde, sigara kullanan bir kişide nikotin reseptörlerinin tekrar duyarlı hale gelmesi için ortalama geçmesi gereken zamanın 45 dakika olduğu, bakıldığında bir paket/gün sigara kullanan kişi ortalama 16 saat uyanık kalıp 45 dakikada bir dal sigara kullanması halinde toplam 20 dal sigaraya ihtiyaç duyacağı, sigara paketlerinde 20 dal sigara olmasının nedeninin bu olduğu yönündeki görüş, yapılan bilimsel araştırmalar ve uygulamadaki tecrübeler; kişisel kullanım miktarının ise yıl bazında değerlendirilmesi gerektiği konusunda oluşan yerleşik uygulamalar dikkate alındığında suça konu gümrük kaçağı 270 paket sigaranın 1 yıllık kişisel kullanım sınırları içerisinde kaldığının kabulü ile sanığın beraati gerektiği görüş ve kanatimde olduğumdan sayın çoğunluğun aksi yöndeki görüşüne muhalifim.