13. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Ticari Satımdan Kaynaklanan) davasında dosya tensiben incelendi:

DAVA;

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle:Davacı-alacaklı şirket ile davalı şirket yapmış oldukları satım anlaşmaları uyarınca üzerine düşen tüm yükümlülükleri tam zamanında ve gereği gibi ifa ettiğini, davacı ---------- Arasında --------- kayışı ürününün satımından kaynaklı ticari bir ilişkinin meydana geldiğini, satım konusu malın davalı şirkete tam ve zamanında teslim edildiğini, anılan satışa ilişkin olarak usulüne uygun olarak ---------- seri numaralı,----------- bedelli irsaliyeli fatura tanzim edildiğini ve mezkur irsaliyeli fatura ve içeriğindeki mal davacı şirket tarafından davalı şirkete usulüne uygun olarak tebliğ edildiğini, davacı şirket , davalı şirkete tam ve gereği gibi ifada bulunmuş ise de davalı şirket birincil yükümlülüğü olan ve tamamı muaccel hale gelen satım bedelini tamamen ödeme yükümlülüğünü bugüne kadar davacı şirketin iyiniyetli olarak yatığı sözlü ve yazılı müteaddit uyarılarına rağmen yerine getirmediğini,------- İcra Müdürlüğü'nün ------ sayılı takip dosyası ile icra takibinin başladığını, davalı şirketin icra takibine itiraz ettiğini, takibin tamamen durmasına kötüniyetiyle sebebiyet verdiğini,------------------- Dosya numarası ile arabuluculuğa başvurulsa da Davalı şirketin hiçbir mazeret bildirmeksizin kendisine usulünce çağrı yapılmasına rağmen toplantıya katılmamış olması sebebiyle neticesiz kaldığını, icra takibi ile tahsili talep edilen alacak yargılamaya muhtaç olmadığını ve likit olduğunu, İİK 'nın 257. Ve 258. Maddelerinin gözetilip, ibraz edilen delillere göre alacağın varlığı ve muaccel olduğu konusunda kanaat edinilmesi halinde ihtiyati haciz isteminin kabul edilmesinin gerektiğini,davacı şirketin alacağının hukuken güvence altına alınması bakımından ihtiyati haciz talebinin kabulüne , davalının haksız ve kötü niyetli itirazının iptali ile takibin devamına, davacının alacağına takip tarihinden itibaren ticari işlere uygulanacak ticari avans faizinin uygulanmasına, davalının asıl alacağın % 20'sinden az olmamak üzere icra inkar tazminatına mahkum edilmesine, yargılama giderleri ile vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davaya cevap verilmemiştir.

------- İcra Dairesinin ------- İcra dosyası, -------------, bilirkişi raporu, dosyadaki sair bilgi ve belgeler.

Dava , İtirazın İptali ve tazminat (Ticari Satımdan Kaynaklanan) istemine ilişkindir.

Mahkememizce dilekçeler aşaması tamamlanmış ve usulüne uygun olarak yapılan davet sonucunda duruşma açılarak ön inceleme duruşması icra edilmiş ve tarafların sulh olmaması nedeniyle uyuşmazlık belirlenerek işin esasının incelemesine geçilmiştir. 2004 Sayılı İİK.'nın 67.maddesi; ---------- Takip talebine itiraz edilen alacaklı, itirazın tebliği tarihinden itibaren bir sene içinde mahkemeye başvurarak, genel hükümler dairesinde alacağının varlığını ispat suretiyle itirazın iptalini dava edebilir. -------- Bu davada borçlunun itirazının haksızlığına karar verilirse borçlu; takibinde haksız ve kötü niyetli görülürse alacaklı; diğer tarafın talebi üzerine iki tarafın durumuna, davanın ve hükmolunan şeyin tahammülüne göre, red veya hükmolunan meblağın ----------yüzde yirmisinden aşağı olmamak üzere, uygun bir tazminatla mahkum edilir. İtiraz eden veli, vasi veya mirasçı ise, borçlu hakkında tazminat hükmolunması kötü niyetin sübutuna bağlıdır. ----------Birinci fıkrada yazılı itirazın iptali süresini geçiren alacaklının umumi hükümler dairesinde alacağını dava etmek hakkı saklıdır.------------- Bu Kanunda öngörülen icra inkar tazminatı, kötü niyet tazminatı ve benzeri tazminatların tespitinde, takip talebi veya davadaki talep esas alınır." hükmüne amirdir. Davaya konu ------- İcra Dairesinin ---------- sayılı dosyası getirtilerek incelenmiştir.

Yapılan incelemede icra dosyasının davanın tarafları ve konusu ile örtüştüğü görülmüştür.

Yapılan yargılama ve toplanan delillere göre, taraflar arasında mal ve hizmet alım-satımına dayalı ticari ve hukuki ilişki bulunduğu ve bu kapsamda davacı tarafından cari alacaktan kaynaklı alacağının davalı tarafından ödenmemesi üzerine davacı tarafından bu cari alacağa ilişkin olarak ilamsız icra takibi başlatmış ve davalının vaki itirazı nedeniyle takip durmuş ve yasal süresi içinde işbu dava açılmıştır.

Davacı tarafın bildirdiği tüm deliller toplanmış ancak davalı tarafa usulüne uygun tebligat yapılmasına rağmen ne davaya ne davaya cevap vermiş ne de ticari defterlerini hazır etmesi için inceleme gününde hazır bulunmuştur.. Böylelikle dosya taraflar arasındaki alacağın varlığı ve miktarına ilişkin rapor verilmesi için bilirkişiye tevdi edilmiştir.

Bilirkişi tarafından verilen rapor taraflara tebliğ edilmiş ve denetimi yapılmıştır.

Yapılan incelemede davacı tarafından usulüne uygun olarak tutulan ticari defterlerinin alacağın varlığını aynen tevsik ettiğine yönelik görüş bildirildiği görülmüştür. ----- raporda açıklandığı gibi dosya kapsamında davalı şirketi yetkililerinin imzalarının bulunduğu fatura ve irsaliyeler uyarınca da davalı şirketi yetkililerinin imzalarının bulunduğu fatura ve irsaliyeler uyarınca davalının ürünlerin tamamını teslim aldığı ve borcu kabul ettiği görülmüş, davacı tarafın incelenen kayıtlarında davalının davacıya ----------- tutarda borçlu bulunduğu ve davacının alacağının varlığını ispat ettiği anlaşılmıştır. Dosyaya mübrez işbu bilirkişi raporunun dosya kapsamı ile uyumlu, gerekçeli, denetime açık, hüküm kurmaya elverişli ve yerinde olduğu kabul ve takdir edilerek davacının davasının kabulü ile davalının-------- İcra Dairesinin ----------- sayılı dosyasına karşı yapmış olduğu itirazının İİK'nın 67/1. maddesi gereğince iptali ile takibin asıl alacağa takip tarihinden itibaren asıl alacağa takip tarihinden itibaren yasal faiz uygulanmak suretiyle devamına karar verilmiştir.

Davacının İcra İnkar Tazminatı İsteğine ilişkin yapılan değerlendirmede ise --------- kararlılık kazanmış uygulamasına göre itirazın iptali davalarında İİK’nın 67/2. maddesi çerçevesinde alacaklı yararına icra inkar tazminatına hükmedilebilmesi için usulüne uygun şekilde yapılmış bir icra takibinin bulunması, borçlunun süresi içerisinde ödeme emrine itiraz etmesi, alacaklının bir yıl içinde itirazın iptali davasını açması ve davasında haklı çıkarak inkar tazminatı talep etmiş olması gereklidir. Burada borçlu itirazının kötü niyetle yapılmış olması ve alacağın bir belgeye bağlanmış bulunması koşulları aranmamaktadır. Bu yasal koşullar yanında takibe konu alacağın likit olması da zorunludur. Her uyuşmazlığın kendine özgü somut özelliklerine göre değişmekle birlikte, bir uyuşmazlıkta alacağın likit olup olmadığı belirlenirken, alacak ve onun borçlusu birlikte değerlendirilmelidir. Buna göre likit bir alacaktan söz edilebilmesi için ya alacağın gerçek miktarının belli ve sabit olması ya da borçlusu tarafından belirlenebilmesi için bütün unsurların bilinmesi veya bilinmesinin gerekmekte olması böylece borçlunun borç tutarını tahkik ve tayin etmesinin mümkün bulunması başka bir ifadeyle, borçlunun yalnız başına ne kadar borçlu olduğunu tespit edebilir durumda olması gerekir. Gerek borç gerekse borçlu bakımından bu koşullar mevcut ise ortada likit bir alacak bulunduğu kabul edilmelidir. Olayımızda davalının borcunun cari hesap ve ticari defterlere göre açık ve net olarak belirli ve belirlenebilir olduğundan İcra İflas Kanununun 67/2.maddesi gereğince asıl alacağın -------- icra inkar tazminatının da davalıdan alınarak davacıya verilmesine karar verilmesi gerekmiştir. 6100 Sayılı HMK'nın 332/1 maddesine göre, 323. Maddesinde sayılan yargılama giderleri, 326/1. Maddesi gereğince tamamen davalı taraf sorumlu tutulmuştur. Ayrıca bu kapsamda Hukuk Uyuşmazlıklarında Arabuluculuk Kanununun 18/A maddesi ile Hukuk Uyuşmazlıklarında Arabuluculuk Yönetmeliğinın 26/2. Maddeleri gözetilerek dava öncesi ----------bütçesinden ödenen arabuluculuk ücretinin davalıdan alınarak hazineye gelir kaydına da karar verilerek HMK'nın 297/2 maddesi gereğince aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

1.Davanın KABULÜNE,

2.İİK'nın 67/1 Maddesi gereğince davacının ---- İcra Dairesinin -------- sayılı takip dosyasını yapmış olduğu itirazın İPTALİ ile icra takibinin asıl alacağa takip tarihinden itibaren değişen oranlarda işleyecek avans faizi uygulanmak suretiyle DEVAMINA,

3.İİK 'nın 67/2 Maddesi gereğince asıl alacağın % 20 ' si olan 715,00 TL icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine,

4.Harçlar Kanunu gereğince alınması gereken 244,13 TL karar ve ilam harcına peşin alınan 44,40 TL peşin harcın mahsubu ile bakiye 199,73 TL karar ve ilam harcının davalıdan alınarak Hazineye gelir kaydına,

5.Davacı tarafından yapılan 44.40 TL başvurma harcı 44,40 TL peşin harç ve 79,50 TL posta masrafı ve 600 TL Bilirkişi ücreti olmak üzere toplam 768,30 TL yargılama giderinın davalıdan alınarak davacıya verilmesine,

6.Davacı kendisini bir vekil ile temsil ettirdiğinden karar tarihinde yürürlükte bulunan A.A.Ü.T. 13/1 uyarınca 3.400,00 TL nispi/maktu vekalet ücretinın davalıdan alınarak davacıya verilmesine,

7.Arabuluculuk Kanununun 18/A-(13).maddesi ve Hukuk Uyuşmazlıklarında Arabuluculuk Yönetmeliği’nin 26/2. Maddeleri ile AÜT uyarınca ----- bütçesinden ödenen 1.320,00 TL arabuluculuk ücretinin davalıdan alınarak Hazineye irad kaydına,

8.) HMK'nın 333. maddesi gereğince hükmün kesinleşmesinden sonra kullanılmayan avansının yatırana iadesine ve bu konuda Bölge Adliye ve Adli Yargı İlk Derece Mahkemeleri İle Cumhuriyet Başsavcılıkları İdari ve Yazı İşleri Hizmetlerinın Yürütülmesine Dair Yönetmeliğin 207/1 maddesi gereğince Yazı İşleri Müdürü tarafından resen işlem yapılmasına, Dair, davacı vekilinin yüzüne karşı davalının yokluğunda 6100 sayılı HMK.'nın 341/2. maddesi gereğince karar tarihi itibariyle kararın davanın değeri yönünden (3.573,75