3. Ceza Dairesi

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü;

1.... müdafiinin 'mağdur vekili' sıfatıyla sanık ... hakkındaki hükme yönelik temyiz talebinin incelenmesinde;

Mağdur ... vekilinin 30.12.2009 tarihli oturumda şikayetten vazgeçtiği, bu beyanına göre da daha önce verilmiş katılma kararının hükümsüz kaldığının anlaşılmasına göre, davaya katılmayan ve 'katılan' sıfatı bulunmayan mağdur vekilinin CMK 242/1 ve 260/1 maddelerine gereğince hükmü temyiz yetkisi bulunmadığından temyiz isteminin CMUK 317. maddesi uyarınca isteme aykırı olarak REDDİNE,

2.Her iki sanık müdafiinin temyizin incelenmesinde;

Yapılan yargılamaya, toplanan ve karar yerinde açıklanan delillere, mahkemenin kovuşturma sonucunda oluşan inanç ve takdirine, gösterilen gerekçeye ve uygulamaya göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine. Ancak; a- Mağdur-sanıkların savunmalarında 'ilk diğer sanığın kendisine saldırdığını' beyan etmeleri, her iki sanığın da olayda yaralandığının anlaşılması ve mahkemece de ilk haksız hareketin kimden kaynaklandığının tespit olunamadığının kabul edilmesi karşısında, Yargıtay CGK’nun Dairemizce de benimsenen 22.10.2002 tarih 2002/4-238 Esas ve 2002/367 sayılı kararında açıklandığı üzere, ilk haksız hareketin kimden kaynaklandığı belirlenemediğinde şüpheli kalan bu halden sanıkların yararlandırılması suretiyle etkili eylemi haksız tahrik altında gerçekleştirdikleri kabul edilerek cezalarından indirim yapılması gerektiğinin gözetilmemesi, b- Sanıkların üzerine atılı suç için TCK 53/1-c maddesi hükmünün aynı kanunun 53/3 maddesine göre kendi alt soyları bakımından şartla tahliye tarihine kadar yoksun bırakılmasına karar verilmesi gerektiği gözetilmeden, yazılı şekilde infazın tamamlanmasına kadar uygulanmasına karar verilmesi, c- Sanık ...'ın 6136 sayılı Kanuna muhalefet suçu açısından; hükümden önce 08.02.2008 tarihinde yürürlüğe giren 5728 sayılı Kanunun 562/1 maddesi uyarınca CMK'nun 231/5, 14. madde ve fıkralarında öngörülen, hükmün açıklanmasının geri bırakılmasında ceza sınırının 2 yıla çıkartılması ve soruşturma ile kovuşturması şikayete bağlı suç olma şartının kaldırılması kuralları gereğince bu hususların mahalli mahkemece birlikte değerlendirilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

Bozmayı gerektirmiş, sanık müdafiilerinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebeplerden dolayı 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi ile yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 321. maddesi uyarınca isteme aykırı olarak BOZULMASINA, 05.07.2012 gününde oybirliğiyle karar verildi.