2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

Davacı vekili dava dilekçesi ile; müvekkili şirket ile davalı arasında Dijital Pazarlama ve Hizmet Sözleşmesine dayalı bir ticari ilişkinin olduğunu, bu sözleşmede yazılı hizmetler karşılığında aylık 8.000-TL + KDV ödemeyi, davalı taraf ise hizmetleri eksiksiz olarak verme konusunda anlaştıklarını, ancak davalı tarafından sözleşmenin 4. Maddesinde yazılı 18. Maddenin hiçbirini yerine getirmemesi nedeniyle müvekkili şirket tarafından proğram kullanılamadığını, müvekkili şirketin ödemeleri yapmasına rağmen sözleşmede belirtilen hizmetleri yerine getirmediğini, bu konuyla ilgili Bursa 2. Sulh Hukuk Mahkemesinin 2020/3 D. İş sayılı dosyasıyla proğram üzerinde incelenerek tespit edilmesini talep ettiklerini, davalı tarafın yükümlülüklerini yerine getirmemiş olması nedeniyle icra takibi başlatıldığını, davalı tarafın icra takibine itiraz ettiğini, itirazın iptali ile % 20 den az olmamak şartıyla icra inkar tazminatının davalıdan tahsiline, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalıya yükletilmesine talep ve dava etmiştir.

Davalı cevap dilekçesi ile; davacı tarafından şirketlerine ödenen toplam 410.214,00-TL'lik yalnızca 140.240,00-TL'si mahkememize sunulan ve iş akdini yerine getirmedikleri iddia edilen hizmet sözleşmesi için ödendiğini bunun da hakediş olduğunu, geriye kalan miktarın 2018-2019 yıllarında imzalanmış farklı sözleşmelere ait olduğunu, dava dosyasına sunulan Sulh Hukuk Mahkemesinin delil tespitine tümüyle itiraz ettiklerini, dava konusu olan sözleşmelerde "web tabanlı yazılım geliştirme, mobil uygulama geliştirme ve dijital pazarlama gibi her biri farklı alanlarda uzmanlık gerektiren konunun tek ve aynı bilirkişi tarafından incelenmesinin doğru olmadığını, davanın reddine karar verilmesini, yargılama giderlerinin davacıya yükletilmesine talep ve dava etmiştir.

KANITLAR: Tespit dosyası, sözleşme, ticari defter ve bağlı kayıtlar, bilirkişi raporu, vs. KANITLARIN DEĞERLENDİRMESİ VE HUKUKİ NİTELENDİRME :

Davacı vekili tarafından davalı aleyhine alacağın tahsili talebi ile Bursa 15. İcra Müdürlüğünün 2020/... Esas sayılı dosyasında, 408.300,96-TL toplam alacak talebi ile ilamsız icra takibi başlatılmış, davalı borçlunun itirazı üzerin takip durmuştur. Takibe itirazın iptali ile devamını sağlamak amacıyla eldeki dava açılmıştır. Dava, 2004 sayılı İcra ve İflas Kanunun 67. Maddesine göre açılan itirazın iptali istemine ilişkindir.

Mahkememizce davacı tarafın tanıkların dinlenilmesine karar verilmiştir.

Mahkememizce taraflar arasındaki alacak borç ilişkinin açıklığa kavuşturulması yönünden mahallinde Yazılım Konusunda Uzman bilirkişi ile SMMM bilirkişiler tarafından keşif ve bilirkişi incelemesi yapılmasına karar verilmiştir.

Alınan 28/07/2023 tarihli bilirkişi raporunda; davacı şirketin 2019 yılına ait ticari defterlerini ibraz edilmediğini, bu sebeple defterler üzerinde inceleme yapılamadığını, tarafına davalı şirket ile ilgili ticari ilişkiyi gösteren PC çıktısı muavin hesap özeti ibraz edildiğini, defterlerin tasdik bilgileri tespit edilemediğini, sahibi lehine delil teşkil edip etmeyeceğinin takdirinin mahkemeye ait olduğunu, davalı şirketin ibraz edilen ticari defterlerinin usulüne uygun olduğu ve sahibi heline delil teşkil edebileceği, davacının ibraz ettiği muavin hesap özetine göre davacının davalıdan 341.018,01-TL tutarında fatura aldığı, davalıya 378.000,00-TL ödeme kaydının olduğu, davacının davalıdan 36.981,99-TL alacaklı göründüğü, davalının incelenen defter kayıt ve belgelerine göre, davalının davacıya 341.018,00-TL tutarında fatura düzenlediği, davacıdan 378.000,00-TL tahsilat kaydının olduğu, davalının davacıya 36.982,00-TL borçlu göründüğü, davalının davacıya düzenlediği faturalar, davalının defter kayıt ve belgeleri incelendiğinde, 08/05/2019 tarihli network marketıng yazılımı sözleşmesi için toplam 130.800,00-TL, eski yazılım destek & siber güvenlik hizmeti sözleşme dışı işler için 190.560,00-TL, 01/04/2019 tarihli sızma testi sözleşmesi için 47.200,00-TL, 01/08/2019 tarihli dijital pazarlama hizmeti sözleşmesine istinaden 9.440,00-TL olmak üzere davalının davacıdan toplam 378.000,00-TL tahsilat kayıtlarının olduğunu, sözleşmede yer alan network marketıng yazılımı (Faz 1,2) maddesi altında yer alan maddeler ve incelenen yazılım göz önünde bulundurularak yazılımın kısmen tamamlanmış olduğu (%85) test aşaması ile beraber 15 iş günü bir çalışma ile bu aşamanın tamamlanarak canlı sisteme geçilebilir halde olduğu, bu yazılımın ile ilgili tarafların 240.000,00-TL + KDV (283.200,00-TL) bedel üzerinden anlaşma yapıldığını, bu yazılımın %85'i tamamlandığından davalının bu yazılım ile (283.200,00 x %85) = 240.720,00-TL hakedişi olduğu, davalının bu yazılım ile ilgili 130.800,00-TL bedeli tahsil ettiği, bu yazılım ile ilgili davalının daacıdan (240.720,00 - 130.800,00) = 109.920,00-TL alacaklı olduğu, network marketıng mobil uygulaması (Faz 1,2) maddesi altında yer alan maddeler ve incelenen yazılım göz önünde bulundurularak yazılımın kısmen tamamlanmış olduğu (%50) test aşaması ile bareber 40 iş günü içerisinde canlı sisteme geçilebilir halde olduğu hususları tespit edildiğini, tarafların 80.000+KDV (94.400,00-TL) bedel üzerinden anlaşma yaptığını, bu yazılımın %50 tamamlandığından davalının bu yazılım ile (94.400,00 x %50) = 47.200,00-TL hakedişi olduğu bu yazılım ile ilgili davalının davacıdan 47.200,00-TL alacaklı olduğu, sonuç olarak davalının davacıdan 157.120,00-TL alacaklı olduğu bildirilmiştir.

Mahkememizce dosyanın rapor sunan bilirkişi heyetine devti ile itirazların tek tek değerlendirilmesi için ek rapor düzenlenmesine karar verilmiştir.

Alınan 04/11/2023 tarihli bilirkişi raporunda; network marketıng yazılımı (Faz 1, 2, 3) için, 68.440,00-TL + 60.000,00-tl + 2.360,00-TL= 130.800,00-TL hesaplandığını, eski yazılım destek & siber güvenlik hizmeti için 190.560,00-TL hesaplandığını, siber güvenlik hizmeti için 47.200,00-TL hesaplandığını, toplam 378.000,00-TL davalının ödemesi davacının tahsilatı taraflar arasındaki sözleşmeler, davalının defter kayıtları, faturalar, davalının da beyanları ile karşılaştırılarak bu şekilde dağılımı yapıldığını, alacak borç bakiyesi hakediş bazında ve tahsilat bazında hesaplandığından ayrıca davalının ticari defterlerinde davacının 36.982,00-TL alacak göründüğü cari hesapla bakiyesi değerlendirilmeye alınmadığı, düzenlenmiş kök raporda hata olmadığı davalının davacıdan 157.120,00-TL alacaklı olduğu bildirilmiştir.

O halde yapılan yargılama ve toplanan delillerden, davacı tarafından davalı aleyhine 15. İcra Müdürlüğünün 2020/... Esas sayılı dosyası icra takibi başlatıldığı, davalının icra takibine itiraz ettiği, mahkememizce taraflar arasındaki alacak borç ilişkisinin açıklığa kavuşturulması yönünden ticari defterler ve yazılım üzerinde inceleme yapılması için mali müşavir bilirkişi ile yazılım konusunda uzman bilirkişiler ile mahallinde keşif ve bilirkişi incelemesine karar verildiği, davacı tarafın ticari defterlerini ibraz etmediği, ibraz etmiş olduğu muavin hesap özetinin de bu şekilde sahibi lehine delil teşkil etmeyeceği, sözleşmede yer alan network marketıng yazılımı (Faz 1,2) maddesi altında yer alan maddeler ve incelenen yazılım göz önünde bulundurularak yazılımın kısmen tamamlanmış olduğu (%85) test aşaması ile beraber 15 iş günü bir çalışma ile bu aşamanın tamamlanarak canlı sisteme geçilebilir halde olduğu, bu yazılımın ile ilgili tarafların 240.000,00-TL + KDV (283.200,00-TL) bedel üzerinden anlaşma yapıldığını, bu yazılımın %85'i tamamlandığından davalının bu yazılım ile (283.200,00 x %85) = 240.720,00-TL hakedişi olduğu, davalının bu yazılım ile ilgili 130.800,00-TL bedeli tahsil ettiği, bu yazılım ile ilgili davalının daacıdan (240.720,00 - 130.800,00) = 109.920,00-TL alacaklı olduğu, network marketıng mobil uygulaması (Faz 1,2) maddesi altında yer alan maddeler ve incelenen yazılım göz önünde bulundurularak yazılımın kısmen tamamlanmış olduğu (%50) test aşaması ile bareber 40 iş günü içerisinde canlı sisteme geçilebilir halde olduğu hususları tespit edildiğini, tarafların 80.000+KDV (94.400,00-TL) bedel üzerinden anlaşma yaptığını, bu yazılımın %50 tamamlandığından davalının bu yazılım ile (94.400,00 x %50) = 47.200,00-TL hakedişi olduğu bu yazılım ile ilgili davalının davacıdan 47.200,00-TL alacaklı olup, sonuç olarak davalının davacıdan 157.120,00-TL alacaklı olduğu davalı tarafın usulüne uygun tutulmuş olduğu anlaşılan ticari defter ve bağlı kayıtlarına göre ve mahkememizce aldırılan kanaat verici bilirkişi raporuna göre davacının davalıdan alacaklı olmadığı anlaşılan bilirkişi raporuna itibar edilerek davanın reddine, davacının icra takibini yapmada açıkça kötüniyetli olduğu tespit edilemediğinden şartları oluşmayan kötü niyet tazminatı talebinin reddine karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurmak gerekmiştir. H Ü K Ü M : Yukarıda açıklanan nedenlere,

1.Davanın REDDİNE,

2.Şartları oluşmayan kötü niyet tazminat talebinin reddine,

3.Harçlar Kanunu gereğince alınması gereken 269,85 TL maktu karar ve ilam harcının peşin alınan 4.931,26-TL'den mahsubu ile artan 4.661,41-TL fazla harcın karar kesinleştiğinde ve talep halinde davacıya iadesine,

4.7155 sayılı Kanunun 23. Maddesi ile 6325 sayılı Kanunun 18/A-12-13 maddeleri uyarınca 1.320,00 TL arabuluculuk ücretinin davacıdan alınarak hazineye ödenmesine,

5.Kararın niteliği gereği davacı tarafından yapılan yargılama giderinin üzerinde bırakılmasına,

6.Karar kesinleştiğinde taraflarca yatıralan avansın kullanılmayan kısmının HMK 333.md.uyarınca yatıranlarına iadesine,

Davacı vekilinin yüzüne karşı, kararın tebliğinden itibaren 2 hafta içerisinde İstinaf yolu açık olmak üzere karar verildi.14/12/2023