5. Ceza Dairesi

Zorla ırza geçmeye teşebbüs, konut dokunulmazlığını ihlal ve basit etkili eyleme teşebbüs etmek suçlarından sanıklar ... ve ...'ın yapılan yargılanmaları sonunda; eyleminin nitelikli cinsel saldıya teşebbüs olarak kabulüyle bu ve atılı konut dokulmazlığını ihlal suçundan sanık ...'in mahkümiyetine ve sanık ...'nun üzerine atılı suçu meşru müdafaa durumunda işlediğinden sanığa ceza verilmesine yer olmadığına ve beraetine dair, ... Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 22.12.2005 gün ve 2003/138 Esas, 2005/290 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtay’ca incelenmesi mağdur sanık ... müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı C.Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelendi:

Sanık ...'dan şikayetçi olup usulen davaya katılmayan mağdur ...'in kanun yoluna başvurma hakkı bulunmadığından vekilinin sanık ... hakkındaki hükme yönelik temyiz talebinin 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK.nun 317. maddesi gereğince reddine karar verildikten sonra gereği düşünüldü:

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, Ancak; 5252 sayılı Yasanın 9/3 ve CMK.nun 34 ve 230. maddeleri uyarınca lehe olan hükmün önceki ve sonraki kanunların bütün hükümlerinin olaya uygulanarak ortaya çıkan sonuçlarının birbiriyle karşılaştırılması suretiyle belirlenmesi ve her iki kanunla ilgili uygulamanın denetime olanak verecek şekilde kararda gösterilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

Konut dokunulmazlığının ihlali suçunun takibi şikayete bağlı olsun veya olmasın 5560 sayılı Yasa ile değişik CMK.nun 253/1-b-3 maddesine göre uzlaşma kapsamında kaldığı, uzlaşmanın ise bir kovuşturma şartı olduğu nazara alınarak 5271 sayılı Yasanın 253 ve 254. maddeleri uyarınca uzlaştırma işlemi yapılması, uzlaştırma girişiminin sonuçsuz kalması halinde hükümden sonra 08.02.2008 tarihinde yayımlanarak yürürlüğe giren ve TCK.nun 7/2. maddesi uyarınca sanık yararına olan 5728 sayılı Kanunun 562. maddesinin 1. fıkrası ile değişik CMK.nun 231/5. .../... -2- maddesinde hapis cezası için öngörülen sınırın 2 yıla çıkarılması ve anılan maddenin 2. fıkrası ile de 231/14. maddesindeki soruşturulması ve kovuşturulması şikayete bağlı suç olma koşulunun kaldırılması karşısında, her iki suç bakımından mahkemece hükmün açıklanmasının geri bırakılıp bırakılmayacağının karar yerinde tartışılması lüzumu, Nitelikli cinsel saldırıya teşebbüs suçuna ilişkin olarak 5237 sayılı TCK.nun 53/3. maddesine göre 53/1-c maddesinde yer alan kendi alt soyu üzerindeki velayet, vesayet ve kayyımlık yetkileri ile ilgili hak yoksunluğun koşullu salıvermeden sonra uygulanamayacağının gözetilmemesi, Konut dokunulmazlığını bozmak suçu bakımından lehe olan 765 sayılı TCK.na göre hüküm kurulduğu halde 647 sayılı Kanunun 6. maddesi yerine 5237 sayılı TCK.nun 51. maddesi uyarınca ertelemeye yer olmadığına dair karar verilmesi suretiyle karma uygulama yapılması, Kanuna aykırı, sanık müdafiin temyiz itirazları bu nedenle yerinde görülmüş olduğundan, hükümlerin 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nun 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, 05.05.2010 tarihinde oybirliğiyle karar verildi. ...